Гражданское право (общая часть)

деятельности. Акционерным признается такое хозяйственное общество уставный

капитал которого разделен на определенное количество одинаковых долей,

выраженных ценными бумагами – акциями, а его участники (владельца акций –

акционеры) не отвечают по долгам общества и несут лишь риски убытков в

пределах стоимости принадлежащих им акций (ст.96-104).

АО представляет собой способ создания и централизации крупного капитала,

первоначально распыленного среди множества мелких владельцев. Доли

участников в УК оформляются ЦБ – акциями, по общему правилу свободно

обращающихся на фондовом рынке. Это делает возможным быстрый перелив

капитала из одной сферы предпринимательской деятельности в другую, в

соответствии с меняющейся рыночной конъюнктурой. Вместе с тем такая ОПФ

предпринимательства таит опасности для акционера, так как рассчитанная на

большой круг участников она затрудняет реальный контроль за деятельностью

ИО, предоставляя последним широкие возможности распоряжения громадным чужим

капиталом. В связи с этим важнейшей задачей акционерного законодательства

является защита интересов мелких акционеров.

УК оформляется акциями (которые часто являются предъявительскими, а не

именными ЦБ), а не делится на доли, как в ООО. Достаточно легкий способ

выхода из АО не требует никаких выплат или выдач, акционер получает

компенсацию за отчуждаемые акции от их приобретателя. АО гарантировано от

уменьшения своего имущества вследствие выхода из него участников.

ОАО: вправе формировать свой УК не только по закрытой подписке (среди

заранее определенного круга лиц), но и путем открытой (публичной) подписки.

Т.е. свободной продажи акций всем желающим. Акционеры ОАО вправе свободно

отчуждать принадлежащие им акции другим акционерам и 3 лицам. Все это

делает состав участников ОАО не только большим, но и весьма изменчивым, что

ведет к необходимости публичного ведения его дел (ежегодная открытая

публикация годового отчета, ББ, ОоПиУ). Трехзвенная структура управления:

общее собрание, ИО, наблюдательный совет (при числе акционеров более 50)

отождествляемый в РФ с СД и контролирующий ИО.

ЗАО: вправе распределять свои акции только между учредителями или иным

заранее определенным кругом лиц. Вследствие этого количество участников и

источники формирования УК ЗАО изначально ограничены, а размер УК ниже, чем

в ОАО. Акционеры ЗАО имеют право преимущественного приобретения акций,

продаваемых другими акционерами ЗАО. Нет и обязанности публичного ведения

дел. Все это сближает ЗАО с ООО. Двухзвенная структура управления: общее

собрание и ИО.

В современном отечественном правопорядке действует значительное количество

АО, созданных в результате приватизации ГП и МП. В этом случае акционерная

ОПФ использовалась для целей, прямо противоположных тем, для которых она

создавалась – для «раздачи», а не для «собирания» капитала. Так появились

АО, статус которых определяется не акционерным законодательством, а

специальным законодательством о приватизации. Также законодательство

установило особенности создания АО в сферах банковской, страховой и

инвестиционной деятельности. Во всех этих случаях нормы ГК и

законодательства об АО применяются, только если иное не предусмотрено

специальным законом.

АО создается по решению его учредителей, устав является единственным УД.

Заключаемый учредителями договор, по своей природе является не

учредительным, а договором о СД и в момент ГР АО прекращается. В У АО

наряду с общими сведениями обычных УД, должны указываться условия и

категории выпускаемых акций, их количество и номинальная стоимость. При

учреждении АО все его акции первоначально должны быть распределены среди

его учредителей и оплачены ими по номиналу, и лишь после этого возможно

проведение открытой подписки на акции (в ОАО). В У АО может быть установлен

номинал и количество, как размещенных акций, так и объявленных (т.е.

предполагаемых к дополнительному размещению). В АО обязательно ведется

реестр акционеров. Участники АО обладают всеми правами участников Т и О

(п.1 ст.67) и лишь владельцы привилегированных акций ограничены в праве

голосования на общем собрании. Реорганизация и ликвидация АО, в целом

осуществляется по общим правилам, но имеются и особенности связанные с

судьбой размещенных акций при слиянии, присоединение, выделении или

разделение. АО может преобразоваться в ООО, ОДО или производственный

кооператив.

2. Прекращение обязательств.

Обязательственные ПО, в отличие от вещных, по самой своей природе не могут

быть бессрочными и в их существовании обязательно наступает момент, когда

они прекращаются, т.е. погашаются составляющие содержание обязательства

права и обязанности. Такой результат наступает в силу действия

правопрекращающих юридических фактов, составляющих основания (способы)

прекращения обязательств. Одни из них погашают обязательство по воле его

участников (удовлетворяя имущественный интерес кредитора), другие не

относятся к сделкам и прекращают обязательства независимо от достижения его

цели. К первым относятся: надлежащее исполнение, отступное, зачет

встречного требования, новация, прощение долга; а ко вторым: совпадение

должника и кредитора в одном лице, невозможность исполнения, принятие

специального акта госоргана, смерть гражданина (должника или кредитора)

участвовавшего в обязательстве личного характера, ликвидация ЮЛ.

Перечисленные ЮФ составляют систему оснований прекращения обязательств, но

данный перечень не является исчерпывающим, т.к. законы, НПА или соглашения

сторон могут предусмотреть и иные способы прекращения обязательств. В

случаях, прямо предусмотренных законом или договором, допускается

односторонний отказ от исполнения некоторых договорных обязательств, также

влекущий их прекращение.

Прекращение О сделкой: Прекращающие обязательства сделки могут быть

односторонними (надлежащие исполнение, зачет встречного требования (в т.ч.

и частичное)) и двусторонними (отступное, новация и прощение долга).

Условия зачета встречных требований: а) требования должны быть встречными;

б) требования должны быть однородными (одинаковое имущество, определенное

родовыми признаками, чаще всего - денежные); в) наступление срока

исполнения по встречным обязательствам. Сделка зачета является

односторонней, т.к. закон установил, что для ее осуществления достаточно

заявления одной стороны.

Большинство обязательств прекращается соглашением сторон: путем замены

исполнения (передача отступного – уплаты денег, передача иного имущества,

уступка прав и т.д.), замены самого обязательства (новация – замена другим

обязательством, предусматривающим иной предмет или способ исполнения),

сложение (прощение долга – безвозмездное освобождение кредитором должника

от лежащего на нем обязательства).

Совпадение должника и кредитора в одном лице прекращает обязательство т.к.

отсутствуют необходимые элементы (вместо 2 сторон остается 1) и может иметь

место, например, если должник по договору займа после смерти своего

кредитора оказывается его наследником. Это универсальное правопреемство,

имеющее место при наследовании в отношении граждан и реорганизации в форме

слияния или присоединения в отношении ЮЛ.

Невозможность исполнения вследствие объективных причин (гибель вещи

(предмета обязательств) в результате действия случайных причин или

непреодолимой силы). При этом каждый из участников вправе требовать

возврата того, за что он не получил встречного удовлетворения (возврат

аванса за погибшую вещь). В случае виновных действий наступает

ответственность за НИ или ННИ обязательства. Невозможность исполнения

касается только индивидуально-определенных вещей, поэтому невозможность

исполнения никогда не прекратит денежное обязательство. Речь идет о

фактической невозможности, которая отличается от юридической (установление

публично-правовых запретов или ограничений), всегда прекращающей

обязательство.

Билет 27

1. Дочерние и зависимые общества.

Участие в обществах в других О или Т может привести к тому, что последние,

обладая контрольным пакетом (или большинством долей) по сути определяют всю

деятельность контролируемой организации, формально оставаясь в стороне от

возможных отрицательных последствий неудачно совершенных сделок. В

проигрыше могут оказаться контрагенты контролируемой организации и другие и

другие его участники. За рубежом сегодня все большие распространение

получают концерны и холдинги, в которых одна (материнская) компания

контролирует деятельность дочерних компаний или специально создает их. В

этих случаях возникают традиционные для корпоративного и акционерного права

задачи – защита интересов кредиторов и меньшинства акционеров

(участников). Этой проблемы не возникает в товариществах, т.к. ПТ всегда

несут неограниченную личную ответственность по их долгам.

Хозяйственное общество признается дочерним (ст.105), если другое (основное)

хозяйственное общество в силу преобладающего участия в его уставном

капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным

образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Отношения ОО и дочернего характеризуются тем, что первое из них имеет

возможность определять решения, принимаемые вторым, и таким образом влиять

на его деятельность. В качестве основного может выступать любое

хозяйственное общество (акционерное, общество с ограниченной

ответственностью), а также товарищество - полное и на вере. Дочерними могут

быть хозяйственные общества различных видов. Отношения по схеме «основное-

дочернее» складываются ввиду: а) преобладающего участия ОО в УК дочернего.

Минимальный размер такого участия законом не определен (как правило, 25-50

%, а иногда в АО с большим числом акционеров 5-10%); б) договора,

заключенного между обществами и дающего право одному из них определять

решения, принимаемые другим; в) других обстоятельств, позволяющих влиять на

принятие соответствующих решений.

ДО не несет ответственности по долгам основного. В то же время ОО, имеющее

право давать дочернему обязательные указания, может привлекаться к

ответственности по его обязательствам: к солидарной с ДО - по сделкам,

заключенным во исполнение таких указаний; к субсидиарной - в случае Н (Б)

ДО, наступившей по вине основного. Кроме того, участники (акционеры) ДО

вправе требовать возмещения ОО убытков, причиненных дочернему по его вине,

если иное не установлено законами о хозяйственных обществах. Закон об АО не

делает изъятий из этой нормы. Требования о возмещении убытков могут

заявляться акционерами путем предъявления соответствующих судебных исков в

интересах общества.

Хозяйственное общество признается зависимым (ст.106), если другое

(преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций

акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной

ответственностью.

Общество признается зависимым, если другое - преобладающее владеет более

чем 20% его голосующих акций. ПО не располагает теми правами, которые имеет

основное по отношению к дочернему, а поэтому не несет какой-либо

ответственности по долгам (обязательствам) зависимого. Его возможности

определяются тем, что оно, являясь владельцем значительного пакета акций и

обладая соответствующим числом голосов, может влиять на принятие решений

ЗО, но не вправе давать ему обязательные указания. Если такое право

возникает в силу других оснований, например, в связи с заключенным между

обществами договором, то отношения между ними будут строиться по схеме

«основное–дочернее».

Приобретение одним обществом крупного пакета акций другого (свыше 20%)

привлекает внимание с точки зрения контроля за соблюдением антимонопольного

законодательства. Закон о конкуренции устанавливает, что приобретение акций

в таком количестве допускается с предварительного согласия антимонопольного

органа (ст. 18). Общество, которое приобрело более 20% голосующих акций АО,

обязано незамедлительно опубликовать об этом сведения в порядке,

определенном ФКЦБ и федеральным антимонопольным органом.

Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в УК друг друга и число

голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем

собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом.

2. Способы обеспечения обязательств: понятие, виды.

Каждое обязательство основывается на вере кредитора в будущее исполнение

должником действия, необходимого для удовлетворения интереса кредитора.

Недаром в русском ГП кредитора в обязательстве традиционно именуют

«веритель». Вера любого кредитора основывается на убеждении, что, вступая в

обязательство, он вступает в ПО которые обеспечиваются принудительной силой

государства и действительно, надлежащее исполнение ГП обязанностей

обеспечивается такими мерами в виде ответственности или защиты. Вместе с

тем, практика экономического оборота показывает, что таких мер во многих

случаях недостаточно для удовлетворения имущественных интересов кредитора,

права которого нарушены неисполнением или ненадлежащим исполнением

обязательства должником. Вследствие этого, в механизме ГП регулирования,

используются правовые средства обеспечения исполнения обязательств, которые

в действующем российском ГЗ закреплены в нормах гл.23 (ст.329-381).

К таким специальным способам исполнения обязательств относятся неустойка,

залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия,

задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором. Суть

специальных способов обеспечения ИО можно объяснить следующим образом:

кредитор, вступая в обязательство кредитует должника (предоставляет

имущество). При этом кредитор заключает с должником или 3 лицом соглашение

о том, чтобы ему предоставили дополнительный (сверх гарантий выданных

должником) кредит – личный или реальный, который предоставляется в силу

предписания закона при наступлении определенных ЮФ. Личный кредит – когда

личную ответственность помимо должника принимает на себя 3 лицо

(поручительство, банковская гарантия). Реальный кредит – выделение из

имущества известного лица отдельного объекта, которое удовлетворит

кредитора, в случае неисполнения должником обязательства (задаток, залог,

удержание). Помимо этого, исполнение обязательства обеспечивается также

санкцией в виде возмещения убытков за НИ или ННИ обязательства, а также

дополнительной санкцией – неустойкой, которая является элементом самого

обеспечиваемого обязательства.

Виды способов обеспечения обязательств:

а) Акцессорные способы, т.е. дополнительные (задаток, поручительство,

залог, удержание). Соглашение об установлении одного из названных способов

ОИО порождает принадлежностное (акцессорное) обязательство, призванное

обеспечить исполнение основного (главного) обязательства. Правила: а)

недействительность основного О влечет НД дополнительного; б) НД соглашения

об обеспечение ИО не влечет НД самого обязательства; в) при переходе права

требования к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение

основного обязательства.

б) Неакцессорные способы – это такие обязательства, которые не зависят от

основного обязательства, в обеспечение которого они выданы (банковская

гарантия). Такие обязательства просто являются взаимосвязанными с

основными. Обеспечительное обязательство действительно. Даже в случае

признания НД основного.

в) Меры оперативного воздействия – это реально закрепленные в ГЗ или в

договоре правовые конструкции обеспечивающие исполнение обязательств

(односторонний отказ от нарушенного другой стороной договора, задержка

выдачи груза до полной оплаты).

г) Гарантийная передача права собственности (в зарубежном праве), при

которой право собственности на определенные вещи временно передается

кредитору в обеспечение погашения долга, а при надлежащем исполнении

обязательства, ПС возвращается должнику.

д) Договор репо – это сделка купли-продажи ЦБ, содержащая обязательство

продавца выкупить их обратно в определенный срок по заранее фиксированной

цене (цены фиксируются так, что продажная цена является суммой кредита, а

выкупная – суммой кредита и процентов).

е) Сделки совершенные под отлагательным условием, например, в целях

обеспечения ИО по кредитному договору заемщик продает кредитору под

отлагательное условие определенное имущество, которое переходит в

собственность кредитора при условии неисполнения заемщиком-продавцом своих

обязательств по кредитному договору (договора цессии, аренды,

доверительного управления имуществом).

ж) Разнообразные конструкции предварительного договора купли-продажи.

Цессии, залога, аренды, доверительного управления и т.п., заключаемые как

под условием, так и без такового.

Билет 28

1. Правосубъектность производственного кооператива.

Производственный кооператив (ст.107-112), подобно Т и О, представляет собой

коммерческую организацию, основанную на началах членства. Но в отличии от Т

и О кооперативы рассчитаны не только и не столько на объединение имущества

участников, сколько на их совместное личное участие в деятельности

созданной ими организации. Отсюда и распределение полученного дохода между

участниками главным и исключительным образом по труду, не пропорционально

имущественным вкладам, а также наличие у каждого участника 1 голоса при

решении всех общих вопросов (принцип полного равенства в управление общими

делами).

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение

не являющихся предпринимателями граждан для совместной производственной или

иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом (или

ином) участии и объединении определенных имущественных (паевых) взносов при

их личной ограниченной субсидиарной ответственности по обязательствам этой

коммерческой организации.

Учитывая, что в современном имущественном обороте ПК, основанные

исключительно на личном труде, неизбежно были бы оттеснены более мощными

экономическими объединениями капиталов, закон в ограниченных размерах

допускает участие в них и исключительно имущественными вкладами, возможное

и для ЮЛ. Такие «финансовые участники» должны способствовать укреплению

имущественной базы ПК, получая взамен доход на вложенный капитал, а их

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17