Общество с ограниченной ответственностью, создание и его реорганизация

Таким образом правоспособность общества ограничивалась его уставными

видами деятельности, т.е. общество наделялось специальной

правоспособностью.

Законом от 28 ноября 1995г. Были внесены изменения в данный закон

вступившие в силу 1 февраля 1996г., согласно которым предприятиям

предоставлялось право заниматься любыми видами предпринимательской

деятельности, за исключением тех, которые запрещены действующим

законодательством. Таким образом, с 1 февраля 1996г. предприятия в своей

хозяйственной деятельности могут приобретать любые гражданские права и

нести обязанности, совершать сделки, заключать договора, а также

заниматься другими видами деятельности, за исключением прямо запрещённых

законодательством. Логическим завершением данных принципиальных изменений

в законе послужило полное исключение ст.10 п.3, согласно которому

предприятие могло заключать договора и совершать другие сделки в

соответствии с видами деятельности, указанными в его учредительных

документах и внесёнными в Государственный коммерческий регистр. Данные

изменения в настоящем законе наделили предприятия общей

правоспособностью.[75]

Однако на практике до сих пор сохраняется негласное правило,

согласно которому при создании предприятия, в учредительных документах

указываются предполагаемые виды деятельности , которыми намерено

заняться предприятие, что является нецелесообразным.

Дальнейший анализ закона (о предпринимательстве и предприятиях( и

ст.60 ГК РМ показывает, что общая правоспособность распространяется на

общество. Согласно п.2 ст.10 данного закона, п.5 ст.60 ГК РМ и закона (о

лицензировании отдельных видов деятельности( общество в праве на

заниматься определёнными в ст.8 закона (о лицензировании отдельных видов

деятельности( видами деятельности (в которой дан исчерпывающий перечень),

только при получении государственной лицензии на данный вид деятельности.

Право общества осуществлять деятельность на занятие которой необходимо

получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в

указанный в ней срок и прекращается по истечению срока действия лицензии,

если законом не предусмотрено иное.

Основная тенденция развития соответствующего законодательства в

государствах с рыночной экономикой в 20в. заключалась в постепенном

предоставлении организациям права осуществлять любые виды деятельности,

не запрещённые законом. Хотя законодательства большинства зарубежных

государств не отказались от определения правоспособности организаций

через указание осуществляемых ими видов деятельности, в их состав

включены нормы, фактически обесценивающие принцип ограниченной

правоспособности организаций.[76]

Следует отметить, что подобная трансформация института

правоспособности коммерческих организаций в молдавском законодательстве

полностью соответствует изменениям в законодательствах зарубежных стран с

рыночной экономикой.

Судебная практика зарубежных государств также вынуждена учитывать

потребности регулирования экономических отношений. Например, судебная

практика и правовая доктрина ФРГ уже давно исходит из того что цель

предусмотренная в уставе, имеет значение лишь для внутренних

отношений.[77]

Следует отметить что указание в учредительных документах ООО

предмета и определённых целей деятельности (видов деятельности) является

необязательной, в силу ст.60 п.2 ГК РМ, т.к. основная цель общества(п.1

ст.106 ГК РМ) - извлечение прибыли.

Так, например, Суханов Е.А. полагает что правоспособность

юридических лиц занимающихся предпринимательской деятельностью является

общей. В условиях рыночной организации хозяйства, отмечает он, целевые

ограничения правоспособности юридических лиц весьма отрицательно

сказываются на деятельность коммерческих организаций. Кроме того, с

формальной стороны такие ограничения легко обходятся закреплением в

учредительных документах длинного перечня различных видов деятельности,

которые вправе осуществлять данная организация, да и сами цели

деятельности могут быть сформулированы весьма общим образом.[78]

Позиции общей правоспособности коммерческих организаций

придерживаются Брагинский М.И., Витрянский В.В. Елисеев И.В., Тихомиров

М.Ю. и другие выдающиеся правоведы российской цивилистики.[79]

Общая правоспособность ООО даёт ей право осуществлять любые не

запрещённые законом виды деятельности с обязательным преобладанием в них

деятельности, приносящей прибыль. Правоспособность коммерческих

организаций общая в смысле возможности осуществления любых видов

деятельности, но не выбора основной цели деятельности. Коммерческая

организация не вправе превращаться в некоммерческую путём переориентации

на осуществление исключительно неприбыльной общественно полезной

деятельности (управленческая деятельность, развитие и поддержка на

безвозмездной основе физической культуры и спорта, благотворительные

пожертвования и т.п.).[80]

Рядом нормативно-правовых актов, таких как закон (о товарной

бирже([81], закон (о страховании([82], закон (об аудиторской

деятельности([83] и ряде других, устанавливаются что при выборе одного из

этих видов деятельности, общество лишается возможности осуществлять

другие или несколько видов деятельности. Такой запрет может быть

преодолён лишь с прекращением осуществления соответствующего вида

деятельности. Так, например, аудиторские компании, которые могут быть

созданы и в форме ООО, согласно ст.6 закона (об аудиторской деятельности(

не могут заниматься какой-либо предпринимательской деятельностью, кроме

аудиторской и другой, связанной с ней деятельностью.

Применительно к этому способу ограничения правоспособности

организаций правоведы выработали такое понятие, как (исключительный вид

деятельности(, т.е. вид деятельности, осуществление которого несовместимо

с другими видами деятельности.[84]

В случае, если ООО предоставлена лицензия на осуществление

определённого вида деятельности и её условиями предусмотрено требование,

осуществлять такую деятельность как исключительную, общество в течении

срока действия лицензии вправе осуществлять только виды деятельности,

предусмотренные лицензией и сопутствующие виды деятельности.

Сопутствующими видами деятельности, например, для аудиторской организации

будут консультирование в вопросах финансового, налогового, банковского и

иного хозяйственного законодательства Республики Молдова, подготовка

специалистов по аудиту и другие по профилю своей деятельности.

Осуществление исключительных видов деятельности подлежит

лицензированию, в силу особой значимости и способности к причинению

значительного ущерба неограниченному кругу лиц, они обособляются от

других видов деятельности и к ним и осуществляющим их субъектов

предъявляются повышенные требования.[85]

Возможность осуществления ООО тех или иных видов деятельности

зависит не только от типа правоспособности, которой оно обладает(

законодательство Республики Молдовы содержит ограничения

правоспособности, которые в равной мере распространяются на все

организации.

Так законодательством Республики Молдовы определены виды

деятельности занятие которыми запрещено на территории Молдовы, указанные

в Постановлении Правительства РМ от 2 февраля 1998г. ( о регулировании

отдельных видов деятельности в Республике Молдова([86], которое действует

в силу признания неконституционным Постановлением Конституционного Суда

N5 от 4 февраля 1999г. (о контроле конституционности Постановления

Правительства РМ N859 от 13 августа 1998г. ( о регулировании отдельных

видов деятельности в Республике Молдова([87]([88], которое признало

утратившим силу данное Постановление N859 от 13 августа 1998г.. Таким

образом, несмотря на официальное прекращение действия Постановление

Правительства Республики Молдова (о регулировании отдельных видов

деятельности в Республике Молдова( N 110 от 2 февраля 1998г., следует

признать его действие в части не противоречащей закону (о лицензировании

отдельных видов деятельности(, а именно перечня видов деятельности,

запрещённых на территории Республики Молдова, согласно Приложению N1. К

таковым относятся(

- Производство, реализация и пропаганда порнографических материалов(

- Открытие и содержание публичных домов(

- Контрабандная торговля(

- другие виды деятельности, запрещённые действующим

законодательством, международными договорами и конвенциями, стороной

которых является Республика Молдова.

Правоспособность ООО, наряду с другими коммерческими предприятиями,

ограничивается также посредством государственной монополии на

осуществление того или иного вида деятельности. В силу этого ограничения

законодатель наделяет правом осуществления некоторых видов деятельности,

исчерпывающий перечень которых изложен в ст.10 п.3 закона (о

предпринимательстве и предприятиях(, только государственные предприятия и

учреждения. К таковым относятся(

а) изготовление и реализация наркотических, сильнодействующих и

ядовитых веществ, в том числе посев, возделывание и сбыт культур,

содержащих наркотические и ядовитые вещества(

б) лечение посредством хирургических вмешательств и инвазивных

методов, наблюдение и лечение беременных женщин, больных, страдающих

наркоманией, онкологическими , опасными и особо опасными инфекционными, в

том числе заразными кожно-венерическими заболеваниями, а также

психическими заболеваниями в агрессивных формах, и выдача соответствующих

заключений(

в) проведение экспертизы по определению временной или стойкой утраты

трудоспособности, а также декретированных периодических и предварительных

медицинских осмотров и обследований граждан(

г) лечение животных, страдающих особо опасными заболеваниями(

д) изготовление орденов и медалей(

е) производство знаков, свидетельствующих об уплате государственных

сборов и пошлин(

ж) оказание почтовых услуг (исключая экспресс-почту), изготовление

знаков почтовой оплаты(

з) производство и реализация военной специальной и боевой техники,

взрывчатых веществ (за исключением ружейного пороха), а также

производство любых видов оружия(

и) государственный учёт, государственная регистрация и техническая

инвентаризация (в том числе паспортизация) недвижимого имущества,

восстановление документов на право собственности и хозяйственного ведения

указанным имуществом(

к) печатание и чеканка денег, печатание государственных ценных

бумаг(

л) проведение астрономо-геодизических, гравиметрических работ в

области гидрометеорологии.

Лицензирование является ещё одним способом ограничения свободы

общества в выборе реализуемых им видов деятельности. Однако в отличии от

других способов ограничения правоспособности общества - запрета или

установления государственной монополии, которые не могут быть преодолены

по инициативе ООО, - право на осуществление лицензируемых видов

деятельности может приобретаться посредством получения лицензии, в

соответствии с законом (о лицензировании отдельных видов деятельности(.

Исчерпывающий перечень видов деятельности определён в ст.8 данного

закона.

Лицензия в соответствии со ст.2 данного закона, представляет собой

официальный документ, выданный лицензируемым органом удостоверяющий право

лицензиата на осуществление указанного в нём вида деятельности в течении

определённого срока при соблюдении лицензионных условий.

Государственное лицензирование отдельных видов деятельности

означает, что организации, не имеющие соответствующей лицензии, не вправе

заниматься такой деятельностью, и поэтому можно говорить об известном

ограничении содержания правоспособности.[89]

Деятельность юридического лица (ООО) - это, естественно,

деятельность людей, составляющих организацию, ибо только они способны к

сознательным волевым действиям. Однако их роль в осуществлении

дееспособности юридического лица различна. Одни своими действиями

приобретают и создают для юридического лица (ООО) права и обязанности,

другие способствуют осуществлению уже приобретённых прав и выполнению

обязанностей. Приобретение и отчасти осуществление прав и обязанностей -

прерогатива так называемого органа юридического лица. [90]

Орган юридического лица - это правовой термин, обозначающий лицо

(единоличный орган) или группу лиц (коллегиальный орган), представляющих

интересы юридического лица в отношениях с другими субъектами права без

специальных на то полномочий (без доверенности).[91] В соответствии со

ст.61 ГК РМ с момента своего создания юридическое лицо осуществляет права

и исполняет обязанности через управляющего, т.е. именно через свои органы

юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя

гражданские обязанности. Поэтому действия органа рассматриваются как

действия самого юридического лица.

Согласно п.83 Положения 500 высшим органом управления общества

является Общее собрание пайщиков (участников), которое правомочно

принимать решения по всем, без исключения вопросам деятельности общества.

В исключительную компетенцию Общего собрания, согласно Положению 500

(т.е. в не передаваемую другим органам компетенцию), входит принятие

решения по следующим вопросам(

1) Изменение устава, увеличение и уменьшение уставного капитала(

1) Утверждение годового отчёта и годового баланса, распределение прибыли(

2) Выборы Правления(

3) Выборы и отзыв ревизора(

4) Утверждение порядка оплаты труда и должностных окладов членов правления

и ревизора(

5) Исключение пайщика (участника) общества(

Данное положение не соответствует ст.154 п.2 ГК РМ, согласно которой

участник исключается из состава общества только на основании судебного

решения. Таким образом, следует исключить данное положение, с момента

вступления в силу нового ГК РМ.

6) Одобрение договоров, ценность которых превышает 1/4 часть уставного

фонда, а также договоров заключаемых между обществом и его пайщиками

(участниками)(

7) Определение материальной ответственности председателя, членов правления

и ревизора(

8) Реорганизация и ликвидация общества.

К исключительной компетенции Общего собрания пайщиков могут быть

отнесены и другие вопросы, установленные в уставе.

Общее собрание пайщиков (участников) считается правомочным, если его

участники представляют не менее 3/4 голосов общества. В случае отсутствия

на Общем собрании требуемого кворума Правление созывает новое Общее

собрание с той же повесткой дня. Оно проводится в срок не более 2-х

недель после несостоявшегося собрания и является правомочным независимо

от количества представленных на собрании голосов(п.90 Положения 500).

Решения собрания по всем вопросам принимаются простым большинством

голосов, за исключением перечисленных выше в подпунктах 1( 2( 6 и 9 (п.83

Положения 500). Для принятия решения по этим вопросам требуется

большинство голосов - 3/4 пайщиков. В случае, если участников менее трёх

и они располагают равным паем, вопрос решается по взаимной

договорённости.(п.91 Положения 500)

Пайщик не имеет право голоса при решении вопроса о привлечении его к

ответственности и при одобрении договора между ним и обществом (п.91

Положения 500). Данная норма призвана устранить конфликт интересов.

Участниками в уставе могут быть установлены и другие вопро-сы,

принятие решений по которым требует квалифицированного большинства

голосов, во всяком случае такого запрета в законодательстве не

существует, в том числе и в Положении 500.

Уместным было бы, на мой взгляд, преобразовать п.91 Положения 500,

путём добавления диспозитивной части( (если большее количество голосов не

установлено учредительным документами(, что соответствует духу

диспозитивности гражданско-правового регулирования данных правоотношений.

Решения, в случае если это предусмотрено в уставе, по вопросам

относящимся к исключительной компетенции Общего собрания, могут

приниматься без созыва Общего собрания, путём рассылки проекта

письменного решения всем пайщикам, которые голосуют письменно и

отправляют принятые решения отправителю(место нахождения Правления

общества). После чего принятое решение доводится до сведения пайщиков в

письменной форме(п.93 Положения 500). В силу научно-технического

прогресса следовало бы на мой взгляд расширить форму посредством которой

доводится до сведения принятое решение посредством рассылки. Так

последнее предложение п.93 Положения 500 можно было бы изложить следующим

образом( (Результаты голосования, принятое решение и дата его принятия

доводятся до сведения пайщиков, в условленной форме утверждённой уставом,

не позднее 8 дней со дня получения последнего голоса.(.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12