Общество с ограниченной ответственностью, создание и его реорганизация

учредительным договором, вопреки устоявшемуся в правовой науке мнению, в

особенности русских правоведов, которые считают и это закреплено в ФЗ РФ

(об обществах с ограниченной ответственностью( приоритет положений устава

общества для третьих лиц и участников общества перед учредительным

договором.

Первым аргументом, моего мнения, является процедура и порядок

принятия данных учредительных актов. Так учредительный договор, а также

изменения в него, принимается единогласно участниками, в отличии от

изменений вносимых в устав. Вторым же доводом является то, что принятие

учредительного договора, а также вступление его в силу, предшествует

принятию устава и вступлению в силу последнего, он является

(первоисточником(, на основе которого и принимается такой (корпоративный(

акт будущего общества как устав. Третьим доводом является то, что

учредительный договор имеет целью установление отношений между сторонами

относительно общих совместных действий по созданию общества, ведения

совместной деятельности для достижения общей хозяйственной цели и не

утрачивает своей силы на протяжении деятельности общества.

Новый ГК РМ в ст.110, устанавливает нововведение, согласно которому,

общество может быть признано недействительным судебным решением, в случае

если:

а) учредительный документ отсутствует или не удостоверен нотариусом;

б) предмет деятельности общества незаконен или противоречит основам

правопорядка;

в) учредительным документом не предусмотрены наименование общества,

вклады участников, размеры подписанного уставного капитала, цель общества

(хотя последнее, на мой взгляд, в силу приведённых далее доводов не

целесообразно);

г) не соблюдены требования о минимальном размере уставного капитала;

д) если учредители в момент учреждения общества были не дееспособны.

Со дня вступления в законную силу судебного решения о

недействительности общества распускается и вступает процесс ликвидации и

назначается ликвидатор общества.(ст.111 п.1 ГК РМ)

Учредительные документы должны быть открытыми для учредителей

(участников), ревизора(аудитора) общества, в том числе и для других

заинтересованных лиц, круг которых должен определяться законодательством.

К сожалению, регламентирование данного вопроса не нашло своё место, как в

действующем законодательстве, так и в новом ГК РМ.

Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению

Общего собрания участников общества, в порядке предусмотренном Положением

500 и уставом общества. Изменения, предусматривающие изменение в

учредительный договор, должны быть приняты Общим собранием единогласно.

Все изменения учредительных документов должны быть зарегистрированы

Государственной Регистрационной Палатой, посредством её территориальных

органов, в соответствии с законом (о государственной регистрации

предприятий и организаций(.

Изменения, внесённые в учредительные документы общества приобретают

силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Новый ГК РМ в ст64 устанавливает нововведение, согласно которому,

это положение будет действительным для сделок, совершённых в течении 15

дней с момента опубликования, в той мере, в которой третье лицо докажет,

что оно не знало и не должно было знать об этом факте.

§ 2.3 Регистрация общества с ограниченной ответственностью

Государственная регистрация является завершающим этапом образования

юридического лица, на котором компетентный орган проверяет соблюдение

условий, необходимых для создания нового субъекта права, и принимает

решение о признании организации юридическим лицом. После этого основные

данные об организации включаются в единый государственный реестр

юридических лиц и становятся доступными для всеобщего ознакомления.[65]

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной

регистрации.(ст.63 п.1 ГК РМ)

ООО подлежит государственной регистрации в порядке предусмотренном

законом (о государственной регистрации предприятий и организаций(,

согласно ст.3 данного закона.

Данные государственной регистрации включаются в государственный

реестр и являются общедоступными. Нарушения установленного законом

порядка создания общества или несоответствие его учредительного документа

закону влечёт отказ в его государственной регистрации. Отказ в

регистрации по мотивам нецелесообразности создания общества не

допускается.(согласно ст.63 ГК РМ)

Предприниматель обязан зарегистрировать учреждаемое им общество, его

филиалы и представительства на территории Республики Молдова, до начала

их хозяйственной деятельности, в соответствии с законом (о

государственной регистрации предприятий и организаций(. Доход, полученный

от деятельности незарегистрированного общества, его филиалов и

представительств, взыскивается по судебному решению и направляется в

государственный бюджет, согласно ст.27 закона (о предпринимательстве и

предприятиях(.(ст.27 п.1 закона (о предпринимательстве и предприятиях()

Общество, его филиалы и представительства, регистрируются

Регистрационной Палатой Департамента информационных технологий по его

месту нахождения. Местонахождением общества, его филиала и

представительства, является место, где находятся его органы управления.

(ст.27 п.2 закона (о предпринимательстве и предприятиях()

Общество, его филиал или представительство регистрируется в

обязательном порядке в налоговом органе для присвоения ему налогового

кода, в соответствии с действующим законодательством.(ст.27 п.3 закона (о

предпринимательстве и предприятиях()

Для государственной регистрации учредители представляют

территориальному отделению Регистрационной Палаты документы,

предусмотренные законодательством. Датой представления документов для

регистрации считается дата их приёма территориальным отделением

Регистрационной Палаты, которое не вправе отказать в приёме заявления о

регистрации или требовать представления документов не предусмотренных

законодательством, согласно ст.10 закона (о государственной регистрации

предприятий и организаций(.

Для государственной регистрации ООО, согласно ст.11 закона (о

государственной регистрации предприятий и организаций(, в территориальное

отделение Регистрационной Палаты представляются(

а) Заявление о регистрации ООО по утверждённому Палатой образцу.

Данное заявление подаётся за подписью учредителей, в котором указывается(

полное и сокращённое наименование предприятия( организационно-правовая

форма (ООО) и область деятельности( местонахождение( лицо, руководящее и

представляющее предприятие.[66]

б) Решение о создании и учредительные документы в 2-х экземплярах.

Решение о создании представляет собой - протокол учредительного собрания.

Для учреждения ООО созывается Общее собрание, на котором обсуждается и

утверждается устав, избираются органы общества на срок, определённый

уставом. Протокол общего собрания составляется и подписывается

председателем и секретарём. Протокол обсуждается лишь в том случае, когда

общество создаётся двумя и более лицами.[67]

Учредительный договор ООО (либо декларация об учреждении ООО когда

общество учреждается одним лицом, согласно п.70 Положения 500),

скреплённый подписями учредителей, является основным документом

предприятия. Учредительный договор может быть заверен и самими

учредителями, если у всех них имеются круглые печати, в противном случае

договор заверяется в нотариате, согласно п.9 Положения 500.

Устав утверждённый на учредительном собрании.

в) Удостоверение личности учредителей или уполномоченных в

соответствии с законом лиц, а также главного менеджера общества

(председателя Правления)[68].

г) Документ, подтверждающий внесение учредителями (пайщиками)

долей(паев) в уставный капитал предприятия, в размерах и в сроки

предусмотренные законодательством. Таковым документом является банковский

документ, подтверждающий внесение 40% от суммы уставного капитала на

временный счёт. До представления вышеназванных документов в

Государственную Регистрационную Палату, учредители открывают в любом

коммерческом банке Республики Молдова временный банковский счёт, на

который вносят не менее 40% от уставного капитала, на который они

подписались в учредительном договоре. Подтверждением этому служит

соответствующий банковский документ.

д) Документ, подтверждающий уплату гербового сбора, а также

документ, подтверждающий внесение платы за регистрацию. Регистрация

общества, осуществляется после уплаты гербового сбора, перечисляемого в

государственный бюджет, в размере 0,5% уставного капитала. В случае же

если учреждаемое общество учреждается на базе равноценной земли и

стоимостной доли имущества приватизируемых сельскохозяйственных

предприятий, а также государственных и муниципальных предприятий,

регистрация осуществляется без уплаты гербового сбора, но при

представлении Регистрационной Палате подтверждающих документов. (ст.12

закона (о государственной регистрации предприятий и организаций()

При регистрации ООО, созданного путём реорганизации, гербовый сбор

взимается только с суммы, на которую уставный капитал вновь создаваемого

общества превышает уставный капитал реорганизованного

предприятия(предприятий). При регистрации совместного предприятия в форме

ООО, размер гербового сбора может быть уменьшен Постановлением Парламента

(ст.12 закона (о государственной регистрации предприятий и организаций().

Плата за регистрацию ООО, на сегодняшний день, составляет - 250

лей.[69]

Данные платы должны быть перечислены на определённый счёт в (Banca

Sociala( и в Государственную Регистрационную Палату должны быть

представлены подтверждающие банковские документы.

Помимо произведения платы за регистрацию ООО, также следует

осуществить плату на тот же счёт в (Banca Sociala(, в размере 315 лей, в

которые входят( рассмотрение документов, публикация о создании общества,

консультация, проверка фирменного наименования на его неповторяемость и

соответствие нормам языка, выдача выписки из Регистра предприятий и

организаций, на присвоение статистического кода обществу.

Кроме того следует приобрести круглую печать общества, содержащую

информацию, предусмотренную специальными актами гражданского

законодательства, которая является атрибутом делопроизводства.

Юридическое значение круглой печати заключается в удостоверении её

оттиском подписи (подписей) лица (лиц), управомоченных представлять

корпорацию во вне, а также того факта, что соответствующий документ

исходит от индивидуально определённого юридического лица, являющегося

самостоятельным участником гражданского оборота.[70]

В соответствии со ст.14 и ст.16 закона (о государственной

регистрации предприятий и организаций(, орган государственной регистрации

осуществляет проверку законности принятых документов, и, не позднее чем в

15-дневный срок, принимает решение о регистрации или решение об отказе в

регистрации общества, которое должно содержать убедительное обоснование и

ссылки на законодательные и другие нормативные акты, нарушаемые

учредительными или другими документами, представленными для регистрации.

В случае отказа в государственной регистрации общества, данное

решение может быть обжаловано в судебную инстанцию (ст16 п.5 закона (о

государственной регистрации предприятий и организаций().

Общество считается зарегистрированным со дня принятия решения о

регистрации и ему в лице главного менеджера (председателя Правления)

выдаётся свидетельство о регистрации, образец которого утверждён

Правительством.

Обществу присваивается регистрационный номер, который указывается в

учредительных документах, свидетельстве о регистрации и на печати

общества, являясь идентификационным номером.

Свидетельство о регистрации являясь документом, подтверждающим

государственную регистрацию общества, служит основанием для выдачи

территориальными налоговыми инспекциями свидетельства о присвоении

фискального кода, для изготовления печатей общества и открытия им

банковских счетов. Государственная Регистрационная палата обязана в 15-

дневный срок со дня регистрации общества, направить по одной копии

решения о его регистрации в соответствующий орган публичного управления,

налоговый, статистический орган, Государственную архивную службу и орган

социального страхования.(ст.28 п.3 закона (о предпринимательстве и

предприятиях()

§ 2.4 Правосубъектность общества с ограниченной ответственностью и

его органы управления.

Участие в гражданских правоотношениях возможно лишь при наличии

признаваемой о предоставляемой государством правосубъектности.[71]

Под правосубъектностью юридического лица понимается наличие у него

качеств субъекта права, т.е. правоспособности и дееспособности.[72]

Правоспособность ООО заключается в способности в соответствии с

законодательством быть носителем прав и обязанностей.

Дееспособность же ООО заключается в признании законодательством за

ним способности своими действиями приобретать права и обязанности.

Объём правосубъектности юридического лица отличается от объёма

правосубъектности физического лица и государства. Так например

юридическое лицо не может завещать своё имущество, в отличии от

физического лица, конфисковывать имущество за правонарушения в отличии от

государства. Но одновременно ни физическое лицо, ни государство не могут

например открыть свой филиал в отличии от юридического лица В отличии от

физических лиц, обладающих правом на свободное передвижение, выбор места

пребывания и места жительства, место нахождения юридического лица, по

общему правилу, определяется местом его государственной регистрации

(ст.67 ГК РМ).

Таким образом специфика правосубъектности юридического лица,

определяется его сущностью как субъекта гражданских правоотношений.[73]

Юридические лица создаются в определённых организационно-правовых

формах, установленных законодательством. Для коммерческих юридических лиц

этот перечень закрытый - ст.24 действующего гражданского кодекса. Принцип

закрытости соблюдается и в отдельных группах коммерческих юридических

лиц( в ст.106 ГК РМ дан закрытый перечень хозяйственных товариществ и

обществ( государственные и муниципальные предприятия создаются только в

форме государственных и муниципальных предприятий(ст.179 ГК РМ)(

инвестиционные фонды и банки только в форме акционерного общества, в

соответствии с законодательством Республики Молдова.

Правомерность осуществления организацией того или иного вида

деятельности определяется её правоспособностью. Соответствие

правоспособности является условием действительности любой сделки

юридического лица. Поэтому для того, чтобы обеспечить реализацию

создаваемой организацией определённых направлений деятельности,

учредитель, в установленном законом порядке наделяет её соответствующей

правоспособностью.[74]

Правоспособность юридического лица приобретается в момент его

государственной регистрации и прекращается в момент его исключения из

государственного реестра. Юридическое лицо, преследующее цель извлечение

прибыли, каким является и ООО, может осуществлять любую не запрещённую

законом деятельность, в том числе не предусмотренную учредительным

документом (ст.60 ГК РМ).

В науке гражданского права принято различать общую и специальную

правоспособность юридических лиц. Общая правоспособность означает

возможность для субъекта права иметь любые гражданские права и

обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности,

каким и обладают общество с ограниченной ответственностью..

До недавнего времени общество могло обладать лишь специальной

правоспособностью, в соответствии со ст.29 действующего гражданского

кодекса, которая предусматривала что юридическое лицо обладает

гражданской правоспособностью в соответствии с установленными целями его

деятельности, что несомненно сдерживало развитие рыночных отношений.

Таким образом юридическим лицам предоставлялось право обладать теми

юридическими правами и обязанностями, которые отвечали целям и задачам

его деятельности. Следовательно сделки, заключённые юридическим лицом

вразрез с его специальной правоспособностью признавались в соответствии

со ст.52 действующего кодекса недействительными.

Дальнейшее развитие ст.29 действующего гражданского кодекса нашло

своё отражение в законе (о предпринимательстве и предприятиях(, согласно

п.1 ст.10 данного закона, предприятие (к которым относится и ООО) могло

заниматься любыми видами деятельности, предусмотренными в его

учредительных документах, кроме тех которые запрещены законодательством.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12