Общество с ограниченной ответственностью, создание и его реорганизация

имеют обязательственные права.

По общему правилу участники (пайщики) ООО, передавая своё имущество

в качестве вклада в капитал общества, теряют вещное право(право

собственности) на добровольно переданные блага, одновременно на

объединённое таким образом имущество возникает право собственности у

самого общества как юридического лица. Так происходит имущественное

обособление вновь возникающей организации от имущества её членов.[37]

Взамен утерянного вещного права у пайщиков возникают

обязательственные права - права требования к ООО. Такие права в основном

сводятся к следующим( право голоса на Общем собрании пайщиков( право

получения части распределяемой прибыли общества, пропорциональной размеру

вклада в уставный капитал (право на дивиденды)( право знакомится с

деловой документацией общества - учредительными и др. документами( право

на получение (ликвидационной квоты( - части имущества, распределяемой

после расчётов с кредиторами в результате ликвидации. Законодательством и

учредительными документами обществ могут предусматриваться и иные права

пайщиков, связанные с участием в образовании имущества коммерческого

общества.[38]

6) Общество уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых

определены учредительным документом.

Размер доли участника определяет размер (объем) обязательственно-

правовых требований участника к обществу.

Доля участника ООО является часть уставного капитала, установленная

в зависимости от размера вклада в уставный капитал. Участник владеет

одной долей, которые могут быть разного размера, доли не делимы, если

учредительным документом не предусмотрено иное. Если участник приобретает

другую долю либо часть доли другого участника, его доля увеличивается

соразмерно стоимости приобретённой доли. Участники могут изменить

соотношение долей, если учредительным документом не установлено иное

(ст.149 ГК РМ).

Паевое свидетельство является именным документом, удостоверяющим,

что указанное в нём лицо является собственником имущества общества с

вытекающими из этого правами и обязанностями. Оно выдаётся Правлением

общества пайщику после внесения им паевого вклада в полном размере(п.76

Положения 500).

У одного пая могут быть несколько владельцев, однако для общества

они являются коллективным членом и могут осуществлять свои права только

через одного общего представителя (п.78 Положения 500).

Пайщик имеет право свободного отчуждения (передачи, продажи)

принадлежащего ему паевого свидетельства другому пайщику общества, а

третьим лицам только в том случае если оставшиеся пайщики общества не

воспользовались преимущественным правом приобретения отчуждаемого паевого

свидетельства по правилам установленным ст.152 ГК РМ.

В период деятельности общества его участники не могут требовать от

общества возвращения их пая в уставном капитале(п.23 и п.81 положения

500).

Судебная практика идёт по тому же пути , что подтверждает

Постановление Пленума Высшей Судебной Палаты Республики Молдова (4-r/a-

39/2000 от 23.10.2000, согласно которому, для того чтобы лицо являлось

собственником имущества ООО, оно должно обладать паевым свидетельством.

Пайщики ООО имеют право отчуждать лишь паевое свидетельство, а в период

деятельности общества они не могут требовать возвращения их пая в

уставном капитале.[39]

Но кроме прав, доля определяет и размер обязанности участника перед

обществом по внесению вклада в полном объеме и в срок, установленным

учредительным документом.

Доля участия в виде совокупности прав есть своеобразное встречное

удовлетворение, эквивалент, представляемый в обязательстве в обмен на

вклад участника.[40]

7) Общество участники которого не отвечают по его обязательствам и несут

риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости

внесённых ими вкладов (ст.145 п.3 ГК РМ).

Однако из выше приведенного правила имеются ряд исключений, в

частности ст.111 п.4 ГК РМ согласно которой участники, которым может быть

вменена в вину недействительность общества несут неограниченную и

солидарную ответственность перед остальными участниками и третьими лицами

за убытки, причинённые недействительностью общества, что до селе не было

известным отечественной правовой системе.

Пункт 4 ст.145 ГК РМ указывает на ещё одно исключение( участник, не

внёсший в установленный срок вклад, на который подписался, несёт

субсидиарную ответственность по обязательствам общества в пределах

невнесённой части.

В последнем случае, мы имеем дело с ответственностью, так как

участник принуждается не к исполнению своей договорной обязанности -

внести вклад, а к возмещению части требований кредитора общества той

частью своего личного имущества, которая соответствует неоплаченной части

вклада.

Участник несет ответственность перед кредиторами общества, а не

перед обществом. В то же время и само общество имеет право требовать от

участника выполнить своё обязательство - внести вклад в срок, в

установленном порядке и в том виде в каком это предусмотрено в

учредительном документе.

Так согласно Постановлению Пленума Высшей Судебной Палаты РМ от 1

октября 2001г.[41] В случае неперечисления участником (пайщиком) паевого

вклада, общее собрание пайщиков вправе принять решение об исключении

пайщика из списка общества.

В этом постановлении Пленума установлено что в случае если пайщики

общества внёсшие полностью вклады в уставный капитал общества не имеют

3/4 голосов, для принятия решения об исключении пайщика из общества (п.74

Положения500) на общем собрании, решения спора в судебном порядке, без

созыва Общего собрания по этому вопросу, является правильным.

Новый ГК РМ, в отличии от действующего законодательства, в частности

Положения 500(п.74 и п.83), в ст.154 устанавливает нововведение согласно

которому, участник может быть исключён из состава общества только на

основании судебного решения по заявлению Общего собрания, управляющего,

одного или нескольких участников и только в следующих случаях(

а) просрочки внесения вклада и не внесения в полном объеме вклада,

на который подписался, в течении дополнительно предоставленного срока(

б) если данный участник будучи одновременно управляющим, совершил

мошенничество во вред обществу, использовал имущество общества в личных

интересах третьих лиц.

Участнику исключённому из состава общества, в шестимесячный срок

возвращается внесённый им вклад без процентов, но только после возмещения

причиненных убытков. Обязанность возместить убытки продолжает

существовать в части, не покрытой внесённым вкладом(ст.154 п.3 ГК РМ).

Существует ещё одно исключение, которое действующее законодательство

не предусматривает, обусловленное фактом экономической зависимости от

другого субъекта, при формальной юридической самостоятельности, что

несомненно оправдано.

Так ст.118 в п.3 ГК РМ указывает что предприятие с преимущественным

участием несёт субсидиарную ответственность по обязательствам предприятия

(например, ООО) находящегося в преимущественном владении, если последнее

стало несостоятельным в результате исполнения распоряжений предприятия с

преимущественным участием.

8) Общество может иметь гражданские права и нести обязанности,

необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещённых

законодательством.

С 1 февраля 1996, с момента вступления в силу изменений в ст.10

закона (о предпринимательстве и предприятиях(, предприятия, в том числе

ООО, вправе заниматься любыми видами деятельности, за исключением тех

которые запрещены законом.

Закрепление общей правоспособности за предприятиями, к которым

относится и ООО, это ещё один шаг на пути создания рыночной экономики в

Республике Молдова, т.к. это позволяет предприятиям переориентироваться в

своей деятельности, в зависимости от конъюнктуры рынка и своих

возможностей, без бюрократических ограничений, затрат времени и сил.

Действующее законодательство предоставляет обществу право заниматься

любыми видами деятельности за исключением тех которые запрещены законом,

а право заниматься отдельными видами деятельности, определяемыми законом

(о лицензировании отдельных видов деятельности( (в котором приведён

исчерпывающий перечень видов деятельности на право осуществления которыми

требуется наличие лицензии), только при получении государственной

лицензии на данный вид деятельности.

Такое же правило воспринял и новый ГК РМ в ст.60 п.2 установив что

юридические лица, преследующие цель извлечение прибыли, каким является и

ООО, может осуществлять любую не запрещённую законом деятельность, в том

числе и не предусмотренную учредительным документом.

Более подробно этот признак будет представлен в следующей

главе(§2.4).

В чём же состоят основные отличительные особенности и достоинства

ООО по сравнению с другими организационно-правовыми формами

предпринимательской деятельности (корпорациями)?

Акционерное общество - слишком сложная организационно-правовая

форма, приведение которой в действие сопряжено с очень значительными

издержками, совершенно непосильными предприятию среднего размера. Кроме

того, преобладание в акционерном обществе капиталистического элемента

отодвигает на задний план элемент личный, который способен служить мощным

двигателем в развитии корпорации.[42]

Полное товарищество тесно связано с судьбой каждого из товарищей,

поэтому его существование, как правило непродолжительно. Правда

коммандитное товарищество частично устраняет этот недостаток полных

товариществ, но в нём вкладчики играют весьма второстепенную роль,

сводящуюся в лучшем случае к контролю за действиями полных товарищей.[43]

Общество же с ограниченной ответственностью позволяет более

гармонично сочетать личный элемент и элемент материальный. Правда, надо

признать, что ООО в отличии от товарищества - объединение капиталов, а не

лиц (что не исключает личного участия вкладчиков в делах ООО). Вот почему

вкладчик ООО может одновременно быть членом нескольких обществ, в том

числе однородных по характеру деятельности. Да и участвовать в ООО вправе

любые лица, а не только профессиональные предприниматели.[44]

Участники ООО могут быть как физические лица, за исключением лиц без

гражданства, так и юридические лица, в том числе и иностранные

юридические лица, в соответствии с законодательством.

В качестве участников общества не могут выступать органы

государственной власти и управления. Однако они могут быть фактическими

участниками, в случае, например, когда акционерное общество, где более

50% акций принадлежит государству, является участником общества.[45]

ООО может быть создано и одним лицом.

Привлечение участников (пайщиков) к членству в учреждаемом обществе

путём публикации объявлений запрещается (п.71 Положение 500).

В период деятельности общества участники не вправе требовать

возврата своего паевого вклада(п.23 и п.81 Положения 500).

Определённые гарантии получают и кредиторы, поскольку им заранее

известен характер ответственности участников, ещё до вступления в деловые

отношения с ООО.[46]Так действующее законодательство и новый ГК РМ

содержат требование о том чтобы фирменное наименование общества содержало

полное или сокращенное словосочетание на государственном языке((societate

cu raspundere limitata( или (S.R.L.(.

Законодатель пытаясь предотвратить возможные злоупотребления,

связанные с ограниченной ответственностью, ввёл нормы, затрудняющие при

выходе участника из ООО переход доли третьим лицам.

Согласно первой из них(ст.152 ГК РМ) участники общества пользуются

преимущественным правом покупки доли выбывающего участника(её части),

пропорционально размерам своих долей, если иное не предусмотрено

учредительным документом.

Согласно второй (ст.152 ГК РМ) учредительным документом может быть

предусмотрено ограничение относительно свободного отчуждения участником

доли(её части) в ООО - супругу( родственникам и свойственникам прямой

линии до второй степени родства включительно( другим участникам и

обществу.

Третья норма (ст.151 ГК РМ) предоставляет обществу право самому

выкупить полностью оплаченную долю лица, пожелавшего его покинуть( от

наследников умершего участника( в случае принудительного исполнения

требований кредитора участника( в случае исключения участника.

Участники имеют следующие права(ст.115 ГК РМ)(

( на участие в управлении делами общества(

( на получение информации о деятельности, включая право на

ознакомление с бухгалтерскими книгами и иной документацией общества(

( на участие в распределении прибыли ( пропорционально своей доли в

уставном капитале)(

( на ликвидационную квоту( пропорционально своей доли в уставном

капитале)(

В уставе этот перечень может быть дополнен.

Учредительным документом может быть предусмотрен и другой порядок

распределения прибыли и активов помимо указанного выше, но никто не может

иметь право на всю прибыль, полученную ООО и не может быть освобождён от

потерь понесённых ООО.(ст.115 п.2 ГК РМ)

Участники ООО вправе требовать от имени общества от других

участников возмещения причинённых ими убытков, если органы управления

отказываются сделать это.(ст.115 п.3 ГК РМ)

Наряду с правами на участников ООО возлагаются и определённые

обязанности(ст.116 ГК РМ)(

( по внесению вклада в уставный капитал в порядке , размерах,

способами и в сроки, предусмотренные учредительным документом(

( по неразглашению конфиденциальной информации о деятельности

общества(

( по сообщению обществу информации об изменениях места

жительства(нахождения), имени(наименования) и другой информации

необходимой для осуществления прав и исполнения обязанностей общества и

его участника.

Уставом могут быть предусмотрены и другие обязанности, например по

внесению дополнительных имущественных взносов(ст.149 п.7 ГК РМ).

Учредительными документами общества являются устав и учредительный

договор.

Учредительный договор призван урегулировать отношения учредителей

(участников) между собой по поводу создаваемого общества, его

деятельности, но прежде всего на момент создания общества.

Устав - главный корпоративный акт ООО, своего рода конституция

общества. В нём могут быть установлены любые нормы которые сочтут

необходимыми участники ООО, не противоречащие закону.

Более подробно о содержании и значении учредительных документов

будет изложено в следующей главе( § 2.2).

Наличие обязательственных отношений между участниками общества. Так

внутренние отношения в обществе состоят из отношений участников между

собой и участников с обществом. Факт существования учредительного

договора, подписанного участниками, подразумевает существование прав и

обязанностей участников по отношению друг к другу на весь период

функционирования общества. Права и обязанности участников носят длящийся

характер и учредительный договор не прекращает своё действие с момента

регистрации общества.

ООО хотя и основано на объединении капиталов (как акционерное

общество) и не предусматривает обязательного участия лиц, создающих его,

в производственно-хозяйственной, коммерческой деятельности общества,

предполагает вместе с тем, установление более тесных корпоративных и

экономических связей между собой его участниками и обществом, чем скажем

в акционерном, что проявляется в особом порядке вступления ООО(

допускаемом законодательством ограничении в принятие в его состав новых

лиц( ограничение допускаемом законодательством для участников на

осуществление деятельности, аналогичной деятельности, которую

осуществляет общество(ст.116 ГК РМ)( порядок выкупа обществом доли,

принадлежащей участнику (ст.151 ГК РМ)(порядок отчуждения доли в

ООО(ст.152 ГК РМ)( исключение участника из состава ООО(ст.154 ГК РМ) и

ряде других, характерных именно для этих структур особенностей. В то же

время ООО довольно близки с закрытыми акционерными обществами.

Данные отношения возникают на основе гражданско-правового договора,

которым является учредительный договор, связывают определённых лиц и

имеют своим содержанием обязанность совершение активных действий, т.е.

это типичные обязательственные правоотношения.

ООО обязано, образовать резервный капитал в размере не менее 10%

уставного капитала, согласно ст.148 ГК РМ, в отличии от п.103 Положения

500, который обязывает создавать обществом резервный фонд в размере

установленном уставом, но не менее 15% уставного фонда. Правительству, в

случае вступления в силу ГК РМ (в безизменном виде ст.148), следует

внести соответствующие изменения в Положение 500, дабы устранить

несоответствие.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12