Cпособы обеспечения предпринимательских договоров

компетентными органами в связи и исками о признании недействительными

сделок с квартирой, расследованием уголовных дел, несогласованными

перепланировками квартиры и другими основаниями. Как правило, стороны

договора узнают о возникших осложнениях уже при регистрации залога, что

достаточно неудобно, т.к. некоторые залогодержатели предоставляют кредит

сразу после нотариального удостоверения договора, не учитывая, что договор,

подлежащий регистрации, считается заключенным с момента такой регистрации.

Дело в том, что при удостоверении сделок нотариусы (да и стороны договора)

зачастую ограничиваются требованием справки БТИ[8] (форма 11 «А»), в

которой указывается на отсутствие в БТИ сведений о наличии запрещений и

т.д. Однако сведения о наличии запрещений и арестов концентрируются не в

БТИ, а у держателей реестра прав на жилые помещения, которыми чаще всего

являются соответствующие государственные и муниципальные учреждения.

Поэтому при оформлении соглашения об ипотеке квартиры желательно не только

требовать справку из БТИ, но и выписку из реестра прав на жилые помещения.

Согласование условий договора об ипотеке о существе, размере и сроке

исполнения основного обязательства трудностей не вызывает. Однако следует

отметить, что в договоре об ипотеке необходимо указывать существо, размер и

срок обеспеченного залогом обязательства, а не только вид и реквизиты

договора, из которого обязательства вытекают.

Говоря о существе обеспеченного залогом обязательства, следует

подчеркнуть, что некоторые виды договоров предусматривают возникновение

залога в силу закона. Это, в частности, продажа товара в кредит (в

рассрочку) - ст. 488, 489 ГКРФ, а также рента и пожизненное содержание с

иждивением (ч. 1 ст. 587 ГКРФ). Несомненно, однако, что нотариусам,

удостоверяющим соответствующие договоры, следует разъяснить сторонам сделки

содержание норм, регулирующих залоговые отношения.

§ 5. Стороны залогового правоотношения

Сторонами залогового правоотношения являются лицо, которое передает свое

имущество в залог, (залогодатель) и залогодержатель – лицо, принимающее в

залог имущество залогодателя с целью обеспечения исполнения обязательства.

Залогодержателем может являться только кредитор по обеспеченному залогом

(основному) обязательству. На это прямо указывает ст. 334 ГКРФ. Совпадения

в одном лице кредитора по основному обязательству, обеспеченному залогом, и

залогодержателя вытекает из самой конструкции залога как способа

обеспечения исполнения обязательства.

Гражданское законодательство последовательно придерживается данного

принципа. В этом отношении большой интерес представляет ст. 355 ГКРФ

«Уступка прав по договору о залоге». В соответствии с п. 2 ст. 355 уступка

залогодержателем своих прав по договору о залоге другому лицу

действительна, если тому же лицу уступлены права требования к должнику по

основному обязательству, обеспеченному залогом.

Эта норма базируется на общем правиле, установленном в ст. 384 ГК, в

соответствии с которой, если иное не предусмотрено законом или договором, к

новому кредитору переходят права первоначального кредитора в том объеме,

который последний имел к моменту перехода права. В частности, к новому

кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, в том

числе и права залогодержателя.

При этом уступка прав должна совершаться с соблюдением правил о передаче

прав кредитора путем уступки требований, предусмотренных статьями 382 – 390

ГКРФ, которые предусматривают следующее. Кредитор – залогодержатель вправе

уступить свои права по основному обязательству, не спрашивая на то согласия

должника. Исключение из этого правила может быть предусмотрено в законе или

в договоре. При этом должника следует уведомить о состоявшейся уступке

прав, иначе новый кредитор несет риск вызванных не уведомлением

неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства по

отношению к первоначальному кредитору будет считаться исполнением

надлежащему лицу (п. 3 ст. 382 ГКРФ). Уступающий требование кредитор обязан

передать новому кредитору документы, удостоверяющие право требования (п. 2

ст. 385 ГКРФ). Если должнику не будет предоставлены доказательства о

переходе права требования, он в праве не исполнять обязательство новому

кредитору до предоставления соответствующих доказательств (п. 1 ст. 385

ГКРФ).

Существуют также правила, относящиеся к форме уступки требования. Общий

принцип состоит в том, что для уступки требования должна быть соблюдена та

же форма, в которой была совершена сделка, из которой возникло данное

требование. Так, в соответствии со ст. 389 ГКРФ уступка требования,

основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной

форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме; уступка

требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть

зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки.

Залогодержателю в ряде случаев предоставляется право потребовать

досрочного исполнения обеспеченного законом обязательства. В соответствии

со ст. 351 ГКРФ такое право у залогодержателя возникает, если:

1. предмет залога выбыл из владения залогодателя, у которого он был

оставлен, не в соответствии с условиями договора о залоге с оставлением

имущества у залогодателя;

2. залогодатель нарушил правила о замене предмета залога, предусмотренные

статьей 345 ГКРФ;

3. произошла утрата предмета залога при обстоятельствах, за которые

залогодержатель не отвечает, если залогодатель не воспользовался правом,

предусмотренным п. 2 ст. 345 ГКРФ.

К тому же, в соответствии с п. 2 ст. 351 ГКРФ залогодержатель вправе не

только потребовать досрочного исполнения основного обязательства, но и в

случае, если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на

предмет залога, если:

1. залогодатель нарушил правила о последующем залоге;

2. залогодатель не выполнил свои обязанности, связанные с содержанием и

сохранностью оставленного у него заложенного имущества;

3. залогодатель нарушил правила о распоряжении заложенным имуществом.

В качестве залогодателя может выступать как должник по основному

обязательству, обеспеченному законом, так и третье лицо. При этом основное

требование, которое предъявляется законодательством к залогодателю, - быть

собственником имущества, которое передается в залог, либо распоряжаться им

на праве хозяйственного ведения (п. 2 ст. 335 ГКРФ). Основание такого

требования вполне объяснимо. Поскольку залог имущества предполагает

принципиальную возможность его продажи, то устанавливать залог может только

лицо, у которого есть право распоряжения соответствующим имуществом.

Гражданское законодательство также устанавливает, что залогодателем может

быть лицо которому предмет залога принадлежит на праве собственности или

хозяйственного ведения. Содержание права хозяйственного ведения означает

право владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом в пределах,

определенных в соответствии с ст. 294 ГКРФ. В свою очередь, статья 295

определяет эти пределы в зависимости от вида имущества. Если речь идет о

недвижимом имуществе, то распоряжаться им без согласия собственника

предприятие не вправе, если же речь идет об остальном имуществе, то

субъект, которому соответствующее имущество принадлежит на праве

хозяйственного владения, вправе распоряжаться им самостоятельно, за

исключением случаев, установленных законом. Статья 19 закона «О залоге»

предусматривает, что залог имущества, на которое распространяется режим

полного хозяйственного ведения, осуществляется только с согласия

собственника этого имущества или уполномоченного им органа.

В соответствии со ст. 335 ГКРФ лицо, которому вещь принадлежит на праве

хозяйственного ведения, вправе заложить ее и без согласия собственника в

случаях, предусмотренными п. 2 ст. 295, в соответствии с которой

предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного

владения, вправе заложить недвижимое имущество только с согласия

собственника. Что же касается движимого имущества, то предприятие,

осуществляющее хозяйственное ведение имущества, вправе заложить его и без

согласия собственника, за исключением случаев, установленных законом.

ГКРФ также не предусматривает возможность передачи в залог имущества,

принадлежащего предприятию на праве оперативного управления. В

законодательстве получили урегулирование главным образом вопросы, связанные

с получением согласия собственника на залог имущества, переданного другому

субъекту в хозяйственное ведение. Этим вопросом посвящены, в частности,

нормативы, установленные Государственным комитетом имущества России, такие

как: письмо от 2 сентября 1992 г. № ДВ-17/5851 «О согласовании залога

(заклада) государственного имущества» и распоряжение от 21 апреля 1994 г. №

890-Р «Об утверждении временного положения о согласовании залоговых

сделок».

Необходимо также заметить, что указанным распоряжением Госкомимущества РФ

не рассмотрен вопрос об основаниях, которые могут служить причиной отказа

от залога государственного имущества. Единственное относящееся к данному

вопросу положение содержится в п. 2.3 вышеуказанного распоряжения, который

устанавливает, что при непредоставлении полного перечня документов комитет

вправе отказать в рассмотрении заявления о получении согласия на залог

имущества. Перечень документов выступает, таким образом, как условие

рассмотрения заявления, а не как условие согласия или несогласия на залог

государственной собственности. Вполне естественно, что залог

государственной собственности не может не контролироваться компетентными

органами, однако отсутствие официально закрепленного перечня оснований для

отказа в залоге легко может привести к слишком широкой свободе чиновничьего

усмотрения, что не слишком желательно для торгового оборота. Любые

изменения и дополнения к договору о залоге государственного имущества

осуществляются в том же порядке, что и заключение первоначального договора.

Статья 17 закона РФ «О залоге» предусматривает обязанность

залогодержателя выдать залогодателю (по требованию последнего) документы,

подтверждающие полное или частичное исполнение обеспеченного залогом

обязательства. Распоряжение предусматривает обязанность залогодателя

предоставить эти документы в соответствующий комитет по управлению

имуществом.

Поскольку залогодателем может быть только собственник, то при передаче

имущества в залог не собственником залоговая сделка должна быть признана

недействительной. С целью избежать такого неприятного последствия

залогодержателю нужно удостовериться о наличии у залогодателя права

собственности на передаваемое в залог имущество. Действующее

законодательство не защищает залогодержателя от требований собственника

вещи, если вещь залогодержателем была принята в залог от не собственника.

Таким образом, как недобросовестный, так и добросовестный закладодержатели

не защищены действующим законодательством от недобросовестности

залогодателя, в случае, когда последний передаст в залог имущество, в

отношении которого у него отсутствует право собственности. В силу этого

залогодержателю следует всегда проявлять должную осторожность и внимание и

во всех случаях заключения залоговой сделки требовать от залогодателя

документы, подтверждающие его право собственности на имущество, которое

предполагается передать в залог.

Итак, интересы добросовестного залогодержателя, принявшего в залог

имущество от не собственника, не могут защищаться с помощью конструкции

защиты интересов добросовестного приобретателя. Прежде всего

залогодержатель (закладодержатель) не является приобретателем имущества. Он

приобретает не имущество, а право искать удовлетворения из стоимости

имущества, а это совершенно разные вещи. Залогодержатель может являться

владельцем имущества, но в этом случае его интересы защищаются не против

собственника имущества как такового, а против лиц, незаконным образом

лишающих его владения этим имуществом. Если собственник вознамерится

похитить свое имущество у залогодержателя, последний вправе воспользоваться

своим правом истребовать имущество из чужого незаконного владения

(виндикационный иск). Но добросовестность залогодержателя не может быть

защитой против виндикационного иска собственника.

У имущества, передаваемого в залог, может быть несколько собственников.

Общая собственность может быть совместной и долевой. Долевая собственность

имеет место, когда определены доли каждого собственника в праве

собственности; если же доли участников не определены, имеет место

совместная собственность.

Если имущество находится в общей совместной собственности, то каждый из

участников совместной собственности вправе совершать сделки по передаче

такого имущества в залог лишь при согласии всех остальных участников

совместной собственности. Причем в соответствии со ст. 253 ГКРФ такое

согласие требуется независимо от того, кем из участников совершается сделка

по передаче в залог имущества, находящегося в совместной собственности. Эта

норма защищает интересы залогодержателя, принявшего в залог имущество,

находящееся в общей совместной собственности. Если окажется, что не было

достигнуто согласие всех участников совместной собственности на передачу в

залог принадлежащего им имущества и один из участников общей совместной

собственности передал в залог имущество, не имея на то полномочий, то

сделка может быть признана недействительной по требованию остальных

участников только в том случае, если доказано, что залогодержатель знал или

заведомо должен был знать об этом.

Если имущество находится в общей долевой собственности, то процедура

передачи его в залог будет различной в зависимости от того, передается в

залог все имущество или только доля одного из собственников. Если в залог

передается все имущество, то для этого необходимо согласие всех

собственников, поскольку в соответствии со ст. 246 ГКРФ распоряжение

имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по

соглашению всех участников. Если же в залог передается только доля одного

из собственников, то собственник соответствующей доли вправе передать ее в

залог по своему усмотрению.

Также следует иметь в виду, что в ряде случаев право выступать в качестве

залогодателя может быть ограничено правовыми актами или учредительных

документах юридического лица. Так, например, в соответствии с Указом

Президента РФ от 7 октября 1992г. №1186 инвестиционные фонды не имеют права

совершать залоговые сделки.

Итак, залогодержатель обладает правом:

1. владения предметом залога (при закладе);

2. пользования предметом залога, но лишь с письменного согласия

залогодателя;

3. являясь собственником предмета залога, истребовать имущество из

незаконного владения третьего лица;

4. проверять наличие и сохранность имущества (при ипотеке);

5. запрещать последующие залоги;

6. реализовать имущество при наступлении срока исполнения обязательства по

установленным в законе правилам и удовлетворить свое требование из

полученной суммы преимущественно перед другими кредиторами залогодателя;

7. сохраняет залоговое право при переходе права собственности к третьему

лицу.

Залогодержатель обязан:

1. обеспечить надлежащее хранение (при закладе);

2. страховать (при закладе) за счет залогодателя

3. возвратить залогодателю часть вырученной от реализации имущества суммы,

превышающую размер долга.

Залогодатель имеет право:

1. владения заложенным имуществом (при ипотеке);

2. пользования (при ипотеке, иногда при закладе);

3. отсуждать (передавать) заложенное имущество;

4. в оговоренных в законе случаях истребовать имущество из незаконного

владения третьего лица;

5. проверять наличие и сохранность имущества (при закладе);

6. перезакладывать имущество, если предыдущий договор о залоге не запрещает

этого;

7. требовать возврата вещи после надлежащего исполнения обязательства;

8. требовать оставшуюся после уплаты долга вырученной от реализации

имущества суммы;

9. сохраняет право собственности.

Залогодатель обязан:

1. обеспечить надлежащее хранение (при ипотеке);

2. страховать (при ипотеке) за свой счет;

§ 6. Прекращение залога

Статья 352 ГК в отличие от Закона «О залоге» предусматривает

исчерпывающий перечень оснований прекращения залога. Договор залога создает

между залогодержателем и залогодателем дополнительное обязательство по

отношению к основному, обеспеченному законом. Вследствие того, что

залоговое обязательство носит акцессорный характер, исполнение

обеспеченного залогом обязательства, либо иное его прекращение прекращает

договор залога.

В соответствии со ст. 352 ГКРФ договор залога также прекращается в

случаях:

1. гибели или повреждения предмета залога, либо прекращения права

собственности (хозяйственного ведения) залогодателя на предмет залога,

если договор запрещает замену предмета залога, либо залогодатель не

воспользовался своим правом заменить заложенное имущество;

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11