Организационно-правовые формы хозяйственной деятельности

незначительность риска для каждого участника дают возможность открывать

крупные предприятия, недоступные для сравнительно незначительных средств

отдельных лиц.

Крупный капитал, сосредоточенный в акционерном обществе, требует

квалифицированного управления.

Управление акционерным обществом осуществляется довольно сложной

системой органов. Высшим органом является общее собрание акционеров. За ним

закреплена исключительная компетенция, которая четко определена в законе

(п.1 ст.103 ГК РФ). В крупных акционерных обществах, насчитывающих более 50

акционеров, должен быть создан наблюдательный совет (совет директоров),

являющийся постоянно действующим коллективным органом, который выражает

интересы акционеров и контролирует деятельность исполнительных органов

общества (п.2 ст.103 ГК РФ). Исполнительный же орган общества (дирекция,

правление) решает все вопросы деятельности общества, не отнесенные к

компетенции общего собрания или наблюдательного совета.

Управленческие функции могут осуществляться как лицами, имеющими

акции, так и наемными работниками.

Учитывая, что акционерное общество затрагивает интересы многих лиц,

законодатель обязует акционерные общества публиковать для всеобщего

сведения свои документы: годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей

и убытков (ст.97 ГК РФ). Это сделано в интересах акционеров и тех

организаций, которые вступают в те или иные отношения акционерным

обществом.

Подготовка указанных документов входит в обязанности правления. В

специальном отчете о состоянии дел правление обязано изложить ход дел в

обществе, его положение и прокомментировать заключительный баланс.

Применяемые при этом способы оценки должны быть приведены там же или в

приложении.

Особое место в осуществлении контроля за деятельностью общества

отводится лицам, осуществляющим независимую аудиторскую проверку. Такая

проверка в соответствии с законом (абз.2 п.5 ст.103 ГК РФ) может быть

проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых

в уставном капитале общества составляет не менее 10 процентов. В качестве

аудиторов могут выступать только лица, имеющие независимое положение от

общества, и не могут быть назначены члены правления общества или его

филиала, учредители, лица, пользующиеся определенным преимуществом в

акционерном обществе.

Результаты проверки правильности составленных правлением документов

доводятся до сведения акционеров на общем собрании.

Акционерные общества разделяются на открытые и закрытые[11]. При

создании открытых акционерных обществ используется система подписки на

акции, свободной и доступной всем желающим. В открытом акционерном обществе

учредители должны иметь всего лишь определенный минимум (часть) акций с

тем, чтобы исключить возможность злоупотребления с их стороны, например,

попытки создать акционерное общество исключительно за счет привлечения

средств подписчиков - акционеров.

В закрытом акционерном обществе акции распределяются только между его

учредителями или между заранее определенным кругом лиц. Обычно это

распределение и учреждение общества происходит одновременно. Такое общество

не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным

образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Если кто-либо из учредителей-акционеров закрытого акционерного

общества захочет выйти из общества или продать часть своих акций, то

преимущественным право их приобретения принадлежит другим акционерам, и

лишь затем, если только никто из них не воспользуется этим правом, акции

могут быть проданы третьим лицам.

Учреждение акционерного общества отличается определенной сложностью.

Инициативная группа (учредители) заключают между собой договор,

который определяет порядок их совместной деятельности по созданию общества

(п.1 ст.95 ГК РФ). Этот договор имеет письменную форму, и утрачивает силу с

момента регистрации общества в качестве юридического лица, то есть по

достижении определенной в нем цели. Далее следует выработка устава, который

в соответствии с п.3 ст.98 ГК РФ является единственным учредительным

документом акционерного общества. Устав, как правило, составляется

учредителями и может содержать любые положения, которые они сочтут нужным в

нем отразить. Однако закон устанавливает некоторые обязательные требования,

предъявляемые к содержанию устава акционерного общества (п.3 ст.98 ГК РФ).

Помимо обычных сведений (наименование, местонахождение и т.п.), в нем

содержатся условия о категории выпускаемых обществом акций, их номинальной

стоимости и количестве, о размере уставного капитала общества, о правах

акционеров, о составе и компетенции органов управления обществом и порядке

принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым

принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

После составления учредительных документов начинается вторая стадия

создания акционерного общества - формирование уставного капитала. Здесь

возможны два варианта: единовременный и постепенный. Но в обоих случаях для

создания общества необходима подписка на весь уставный капитал.

Определенная часть его к моменту регистрации общества должна быть оплачена.

Завершается эта стадия созывом собрания будущих акционеров, на котором

одобряется устав, заслушивается отчет учредителей об обеспечении уставного

капитала, образуются органы управления обществом.

Важный момент учреждения общества - его регистрация.

Согласно новому Гражданскому кодексу (ст.51) все юридические лица

должны регистрироваться в органах юстиции, определяемых законом о

регистрации юридических лиц. Поскольку таковой пока не принят, до сих пор

применяется прежний порядок регистрации юридических лиц органами

исполнительной власти. Отказ в регистрации может быть обжалован в суд.

Акционерное общество считается созданным с момента его государственной

регистрации. Как показывает практика, акционерное общество довольно сложно

создать. Помимо поиска соучредителей (хотя учредителем может быть и одно

лицо), как уже было сказано, акционерное общество нуждается в регистрации в

специальных органах. Но до этого необходимо вступить в отношения с

пенсионным фондом, фондом медицинского страхования, Госкомстатом, Минфином,

налоговой инспекцией, органами внутренних дел, фондом занятости, банком.

Кроме того, в Регистрационной палате, налоговой инспекции и банке на учет

необходимо встать дважды: сначала временно, а затем постоянно. При

регистрации проверке подлежат не только учредительные документы.

Учредителям надо доказать, к примеру, наличие уставного капитала и др..

Таким образом, в учреждении такой организационно-правовой формы как

акционерное общество имеются и определенные трудности.

Если говорить об имущественных правах в акционерном обществе, то в их

числе можно отметить право на получение дивиденда, право на часть имущества

при ликвидации акционерного общества (ликвидационную квоту),

преимущественные права на приобретение нового выпуска акций при увеличении

уставного капитала.

Основным имущественным правом акционеров является право на получение

дивиденда. Он определяется в процентном отношении к номинальной стоимости

акции, а если номинальная цена акции оплачена полностью, то -

соответственно оплаченной сумме.

Для получения дивиденда необходимо, чтобы общество давало прибыль,

т.е. его активы превышали пассивы. Решение о выплате дивиденда и о том,

какую часть прибыли направить на эту выплату, принимает правление, а общее

собрание утверждает или не утверждает это решение.

Как и любое другое, право на получение дивиденда обеспечивается

юридической защитой, т.е. прежде всего судом. Однако, суд принимает дело,

если дивиденд объявлен и его выплата становится долгом акционерного

общества, в противном случае закон не дает никаких указаний, так же как и

судебная практика. Суды западных стран поступают по-разному. Так, по праву

США и Англии считается, что для вынесения решения суду необходимо знать,

носила ли деятельность акционерного общества прибыльный характер. Кроме

того, следует доказать, что выплата дивидендов не наносит ущерба

деятельности предприятия, а это весьма сложно. По крайней мере,

американские юристы вынуждены признать, что суды неохотно вторгаются в

сферу управления внутренними делами общества[12].

В заключении разговора о акционерных обществах хотелось бы отметить,

что акционерная форма предпринимательства все более и более укореняется во

всех странах, оттесняя на задний план другие организационно-правовые формы

хозяйственной деятельности.

Многие достоинства этой формы чрезвычайно актуальны для России,

стоящей на пути перехода от экономики, чрезмерно огосударствленной, к

экономике, основанной на рыночных принципах[13]. Разрушать до основания

крупное производство, имеющееся в России, и начинать развивать

индивидуальное предпринимательство, с чего начали западные страны, было бы

крайне неразумно. Конечно, исходя из специфики России, сложившейся на

сегодняшний день, необходимо развивать именно акционерное

предпринимательство. Это диктуется не только историческими, но и природно-

географическими условиями, которые делают эффективным именно коллективное

производство, а не индивидуальное. У России есть шанс ускорить развитие,

оказавшееся замороженным на семь десятилетий, выйдя сразу на путь

акционерного предпринимательства.

0. Производственные кооперативы

Закон о предприятиях и предпринимательской деятельности[14] отверг

кооператив как форму коллективного предпринимательства, однако новый

Гражданский кодекс, исходя из различного правового положения, выделяет

производственный кооператив как коммерческую организацию и потребительский

кооператив как некоммерческую организацию.

Производственный кооператив, по определению ст.107 ГК РФ, это

объединение граждан, не являющихся предпринимателями, которое создано ими

для совместной хозяйственной деятельности на базе личного трудового участия

и объединения некоторых имущественных взносов (паев), причем члены

кооператива несут дополнительную ответственность по его долгам своим личным

имуществом в пределах, установленных законом и уставом кооператива.

По новому Закону О производственных кооперативах, принятому 10 апреля

1996 года, производственным кооперативом (артелью) признается добровольное

объединение граждан на основе членства для совместной производственной и

иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином

участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых

взносов. Учредительным документом кооператива может быть предусмотрено

участие в его деятельности юридических лиц. Кооператив является юридическим

лицом - коммерческой организацией.

Таким образом, кооператив отличается от обществ и товариществ. Прежде

всего, кооператив - объединение граждан, не являющихся предпринимателями,

но участвующих в его деятельности личным трудом. Кроме того, в соответствии

с п.4 ст.110 ГК РФ каждый член кооператива имеет один и только один голос

при принятии решений независимо от размеров пая, а чистый доход

распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, а

не пропорционально паям (вкладам), что никак не свойственно обществам и

товариществам. П.3 ст.108 предусматривает обязательный минимум членов

кооператива, не ограничивая вместе с тем их количество какой-либо

предельной величиной. Если в производственном кооперативе остается менее

пяти участников, он подлежит ликвидации.

Единственным учредительным документом кооператива является устав (п.1

ст.108 ГК РФ). Здесь не возникает необходимости в учредительном договоре,

что также отличает кооператив от большинства обществ и товариществ.

Гражданский кодекс устанавливает некоторые обязательные требования к

уставу производственного кооператива, при несоблюдении которых кооператив

не подлежит регистрации. В частности, в нем должны содержатся условия о

размере паевого и других взносов (в том числе вступительного), о трудовом

участии членов кооператива в его деятельности, об ответственности членов

кооператива за нарушение обязанностей по внесению соответствующих взносов и

по трудовому участию, а также о размере дополнительной ответственности

личным имуществом по долгам кооператива (обычно кратном паевому взносу или

долевому участию). В уставе также должны быть указаны органы кооператива,

порядок их формирования и компетенция, а также вопросы, решения по которым

должны приниматься единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Члены производственного кооператива имеют право на участие в

управлении его делами (причем одинаковое с любым другим участником из-за

наличия у каждого из них только одного голоса); на получение части прибыли;

на ликвидационную квоту (остаток имущества, распределяемый между членами

кооператива после его ликвидации и удовлетворения претензий кредиторов); на

передачу своего пая или его части другим лицам; на свободный выход из

кооператива с получением своего пая.

Право члена кооператива на передачу другим лицам своего пая или его

части может быть связано с приемом в кооператив новых членов, на которых

должна возлагаться общая обязанность по личному трудовому участию в делах

кооператива.

Законом или уставом кооператива может быть установлен запрет

отчуждения пая посторонним лицам. Наследники умершего члена кооператива,

унаследовавшие его пай (или часть пая) могут быть приняты в члены

кооператива по их заявлению, только если устав соответствующего кооператива

прямо предусматривает такую возможность (п.4 ст.111 ГК РФ). Если устав

кооператива не предусматривает такой возможности, наследникам может быть

выплачена (или выдана в натуре) лишь компенсация за пай умершего члена.

Член кооператива вправе выйти из него в любое время и без чьего бы то

ни было согласия. Поскольку при этом он вправе получить часть

кооперативного имущества, причитающегося на его пай (кроме неделимых

фондов), кооператив может оказаться в затруднительном положении. Поэтому

абз.2 п.1 ст.111 ГК РФ разрешает производить соответствующую выплату или

выдачу по окончанию финансового года и утверждения баланса кооператива.

Уставом кооператива должно быть определено, какое именно имущество

(денежный эквивалент, имущество в натуре, сочетание этих видов) получит

выходящий член кооператива. При отсутствии таких указаний право выбора

исполнения принадлежит кооперативу в соответствии со ст.320 ГК РФ.

Структура управления производственным кооперативом предусмотрена

ст.110 ГК РФ. Общее собрание кооператива объявлено его высшим органом. За

ним закреплена исключительная компетенция, которая не может быть передана

исполнительным органам ни при каких условиях, в том числе и по решению

самого собрания. В нее включены: изменение устава кооператива, образование

его исполнительных органов и наблюдательного совета (если он создается в

конкретном кооперативе), прием и исключение членов кооператива, утверждение

годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его

прибыли и убытков, а также решение о реорганизации или ликвидации

кооператива. Эти вопросы составляют минимум исключительной компетенции

общего собрания, который может быть расширен (но не сужен) законом или

уставом конкретного кооператива.

В кооперативах с числом участников более 50 допускается создание

наблюдательного совета - постоянно действующего представительного органа

членов кооператива, осуществляющего контроль за деятельностью его

исполнительных органов.

Компетенцию исполнительных органов кооператива составляют все вопросы

не вошедшие в исключительную компетенцию общего собрания и наблюдательного

совета. Абзац 4 п.1 ст.110 ГК РФ исключает возможность избрания в

руководящие органы кооператива лиц, не являющихся его членами, то есть

привлечения наемных управляющих. Запрещено также совмещение членства в

наблюдательном совете и в исполнительных органах кооператива одними и теми

же гражданами, что должно способствовать предотвращению возможных

злоупотреблений. Равенство прав (голосов) в управлении делами всех членов

кооператива закреплено п.4 ст.110 ГК РФ.

Производственный кооператив является единым и единственным

собственником своего имущества (п.2 ст.48, п.3 ст.213 ГК РФ). Деление этого

имущества на паи, предусмотренное п.1 ст.109 ГК РФ, не приводит к созданию

общей долевой собственности, ибо является лишь способом определения размера

возможных требований члена производственного кооператива к этой

коммерческой организации в случае выхода из нее или определения

ликвидационной квоты.

Поскольку членами кооператива в основном являются граждане, не

осуществляющие прямо предпринимательскую деятельность, предусмотрена

значительная льгота по оплате ими паевого взноса: в течение первого года

работы кооператива они должны оплатить 90 процентов его суммы и лишь 10

процентов внести к моменту его регистрации.

Кооператив вправе выпускать ценные бумаги, в том числе облигации, без

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6