Правовой статус ценной бумаги

соответствующим документом (возможность его предъявления), а не наличие

правовых оснований владения ценной бумагой как вещью. Следовательно, с

точки зрения удостоверения (а значит, и передачи) прав по ценной бумаге

безразлично, является ли вещью документ, именуемый ценной бумагой. Поэтому

нет необходимости распространять «вещные» воззрения на ценные бумаги-

документы.

О приобретении вещных прав на ценные бумаги специальные нормы

отсутствуют. Данный вопрос должен обсуждаться на основе общих правил

гражданского права о приобретении вещных прав. При этом необходимо

учитывать специфику ценных бумаг, обусловленную их обязательственно-

правовой природой.

На основе проанализированных фактов можно сделать еще один вывод.

Выявленная закономерность связи бумажного документа и прав по ценной бумаге

не является всеобщей. Высказывание Н. Нерсесова о том, что «для понятия

ценной бумаги необходимо, чтобы документ имел существенное значение или для

возникновения, или для передачи, или для осуществления данного права»[4], в

настоящее время потеряло актуальность. Объекты, явно имеющие

«ценнобумажную» природу, в одних случаях действительно не могут

существовать без бумажного документа, а в других — совершенно не нуждаются

в таком способе удостоверения.

Только для осуществления прав по предъявительской ценной бумаге

достаточно обладания одноименным документом; передача такого документа

означает переход прав по предъявительской бумаге (последнее касается и

ордерной бумаги с бланковым индоссаментом). Но все это лишь частные случаи,

обусловленные спецификой способа легитимации управомоченного лица по

предъявительским и ордерным ценным бумагам.

Ценные бумаги различаются по признаку значимости бумажных документов

при удостоверении, передаче и осущсствлснии прав по ним. Мысль о том, что

«степень воплощения права в ценной бумаге» (под ценной бумагой здесь

понимался именно документ) может быть различна, высказывалась, например,

еще Г. Шершеневичем и А. Федоровым.[5] По их мнению, право по

предъявительской ценной бумаге не может быть осуществлено без

соответствующего документа, так как это право можно доказать исключительно

обладанием документом. Документ в данном случае — единственное основание

права. Тогда как по именной ценной бумаге собственно бумага является лишь

одним из подтверждений права, допускающим и другие его доказательства

(например, акционерные книги — аналог нынешнего реестра акционеров),

которыми она легко может быть заменена.

Заметим, что к началу нашего века было распространено мнение, согласно

которому к ценным бумагам с юридической точки зрения следует относить

только те документы, которые служат единственным доказательством

воплощенного в них права. Этим объясняется и нежелание некоторых авторов

того времени ставить именные ценные бумаги в один ряд

с предъявительскими и ордерными.

Ценная бумага, понимаемая как документ, может не иметь существенного

значения ни для удостоверения, ни для передачи, ни для осуществления прав

по ценной бумаге. Даже там, где бумажный документ необходим, он зачастую

имеет значение лишь как один из элементов способа легитимации, но не как

объект, свидетельствующий о принадлежности прав определенному лицу. Ценная

бумага как документ не всегда обеспечивает ее владельцу «непосредственный

доступ к материальным ценностям». Документ сам по себе не гарантирует

реализацию функций ценной бумаги в гражданском обороте.

Документы не заменяют ценные бумаги в гражданском обороте, не

представляют их. Приравнять документы к реальным вещам позволяет только

форма на предъявителя, но лишь в отдельных аспектах.

Документы, именуемые ценными бумагами, в смысле возникновения прав

могут служить одним из средств доказательства, составной частью внешней

формы данного юридического акта или же иметь настолько существенное

значение для возникновения этого права, что без документа нет и права. Но в

любом случае они представляют собой лишь элемент формы, процедуры

подтверждения некоторых установленных законодательством совокупностей прав

или осуществления операций по передаче и осуществлению этих прав. Такие

документы самостоятельных функций в имущественном обороте не выполняют,

т.е. не являются объектами такового. В установленном порядке и при

определенных условиях они могут служить внешним выражением сделок с ценными

бумагами. В некоторых случаях документы (конкретно — сертификаты именных

ценных бумаг) вовсе излишни.

Конечно, при определенных условиях документ (например, имеющий

историческую или художественную ценность) может рассматриваться как

самостоятельный объект вещных прав. Но в смысле правоотношений по ценным

бумагам удостоверяющие их документы есть элементы оформления операций с

ценными бумагами как вещами. Сами документы здесь не являются вещами, как

не является, например, вещью свидетельство о праве на наследство в смысле

осуществления прав на наследственное имущество.

Таким образом, в общем случае между документом и ценной бумагой как

объектом гражданского оборота нет тождества или необходимой зависимости.

Поэтому определять ценные бумаги через понятие документа было бы неверно.

10. Зарубежный опыт

Итак, ценная бумага, понимаемая как вещь, документом не является.

Ценная бумага — это бестелесная вещь, т.е. совокупность установленных

законодательством гражданских прав, своеобразная правовая условность,

фикция, не имеющая никакой материальной формы.[6]

Ценные бумаги «по происхождению» действительно имеют обязательственно-

правовую природу. Но теперь уже не имеет смысла поступаться достижениями

юридической техники и отказываться от ставшего традиционным «вещного»

подхода к ценным бумагам. Этот подход дает практические преимущества.

Любая ценная бумага существует только юридически, но не физически.

Материальную форму имеют лишь документы (бумажные и магнитные носители

информации), с помощью которых фиксируется факт существования ценных бумаг

и принадлежность прав по ним определенному лицу, а также оформляются

операции с ними. Поэтому передача прав и на саму ценную бумагу как объект

гражданского оборота происходит в особой форме.

О любых перемещениях этих неосязаемых и невидимых объектов можно судить

только по соответствующим записям (письменным или электронным) на счетах в

реестре (у депозитария) и/или по бумажным документам, находящимся на руках

у владельцев ценных бумаг.

Такой фиктивный характер элементов правоотношений не является

принципиально новым для нашего гражданского права. В качестве субъектов

гражданских правоотношений давно признаны юридические сущности, лишенные

объективной формы. Это всем известные юридические лица. На французском

языке они именуются personnes morales (дословно — умственные, духовные

лица) в отличие от personnes physiques (физические лица), что удачно

подчеркивает абстрактный характер понятия «юридическое лицо». Это лишь

некая юридико-техническая условность, воображаемый субъект, наделенный

законом рядом характеристик. Юридическому лицу, несмотря на отсутствие его

в материальном, физическом смысле, не возбраняется приобретать права, в том

числе вещные. Тогда почему другая юридико-техническая условность — ценная

бумага как совокупность прав — не может быть объектом вещных прав?

Права как полноценные объекты права собственности давно известны англо-

американскому праву. Концепция «бестелесного имущества» позволяет

отождествлять ценные бумаги непосредственно с правами, не прибегая к

вспомогательным конструкциям. При таком подходе общность природы всех

ценных бумаг независимо от формы их выпуска очевидна. Этим объясняется

отсутствие, например, у американского законодателя предубеждений

относительно бездокументарных ценных бумаг. Нормы о бездокументарных ценных

бумагах (uncertificated security) содержатся в Единообразном торговом

кодексе (ЕТК) США уже с 1977 г. (официальный текст 1978 г. имеет

юридическую силу в 32 штатах).

Различие между документарными инвестиционными ценными бумагами

(certificated security) и бездокументарными в ЕТК США проводится только по

одному признаку: представлены ли они документом (instrument) или нет (в

последнем случае передача ценных бумаг «регистрируется в книгах, которые

ведутся эмитентом или по его поручению»). И это логично, так как

инвестиционная ценная бумага (приблизительный аналог эмиссионной ценной

бумаги по российскому законодательству) определяется в ст. 8-102 ЕТК США

прежде всего как «пай, участие или другой интерес в имуществе или

предприятии эмитента или обязательство эмитента». Это означает, что

применительно к ценным бумагам в качестве объекта гражданских прав

рассматриваются сами права, а не удостоверяющие их документы.

Возможность восприятия воззрений на ценную бумагу как бестелесную вещь

континентальной правовой системой обусловлена современными тенденциями в

эволюции института права собственности и вещного права вообще. Во-первых,

трансформируются имущественные отношения; во-вторых, англо-американское

право заметно влияет на континентальное право.

Эволюция рыночных отношений, научно-технический прогресс привели к

существенным изменениям в системе объектов права собственности и других

вещных прав. Важным их объектом становится информация, в том числе та, что

хранится в памяти электронно-вычислительных машин. Кроме того, центр

тяжести правового регулирования переместился на движимое имущество, в том

числе на ценные бумаги. И наконец, объектом вещных прав все чаще выступают

не отдельные вещи или права, а их совокупность.

Важным направлением в расширении круга объектов вещных прав явились

разработка и использование концепции «бестелесного имущества». Особое

значение приобретает отнесение к категории «бестелесного имущества» ценных

бумаг. Хотя вещами традиционно считаются вещи материальные, «телесные»,

является ли предмет телесным, т.е. вещью, решается уже не по законам

физики. В юриспруденции это понятие, по словам В. Мозолина, «всегда связано

с возможностью индивидуализации имущества и передачи его в исключительное

обладание человеку, организации, обществу».

Европейские ученые-правоведы все больше склоняются к отказу от

принципиального противопоставления вещных и обязательственных

правоотношений, которое само по себе носит неконструктивный характер. В то

же время независимо от различий в теоретических конструкциях практика всех

стран переносит на права финансовой и коммерческой собственности режим,

установленный для вещественных объектов.

В национальных законодательствах стран Европы названные тенденции

проявляются по-разному. Например, в Португалии и Германии это формально -

юридически затруднено, поскольку вещами закон признает только материальные

предметы (ст. 1302 Гражданского кодекса Португалии, § 90 ГГУ). В

государствах, законодательство которых не позволяет прямо отнести к вещам

нематериальные объекты (совокупности прав), традиционно сохраняется

видимость материальности ценных бумаг. Процесс их «дематериализации» пошел

там по пути постепенного сужения сферы использования бумажных документов.

Так, в 1972 г. законодатель ФРГ в Законе о вкладах предоставил

возможность эмитентам ценных бумаг с твердым процентом оформлять выпущенные

ценные бумаги (займы) сводным документом (глобальным сертификатом).

Подобное оформление эмиссий акций в Германии не принято. Здесь объем

наличных бумаг сокращается за счет документов, которыми оформляется большое

количество акций (так называемые депозитные сертификаты большого объема). И

в том и в другом случае сертификаты подлежат хранению у профессионального

депозитария. Тем самым они «демобилизуются», т.е. исключается возможность

их физического перемещения при обращении удостоверяемых ими прав.

Это позволяет эмитентам ценных бумаг не выпускать отдельные экземпляры

документов для каждого владельца и тем более на каждую ценную бумагу.

Ценные бумаги (фактически — права) отдельных владельцев удостоверяются

записями на лицевых счетах, т.е. аналогично бездокументарным ценным

бумагам. Операции с депонированными ценными бумагами производятся на

безналичной основе путем отражения соответствующей информации по счетам

владельцев.

Во Франции возможность отнесения прав к вещам может вытекать из

гражданско-правовых норм. Например, в ст. 2081, 526 и др. ФГК упоминается о

залоге долговых требований, узуфруктов, сервитутов и т.д. В силу прямого

указания в законе ценные бумаги относят к движимым вещам (об акциях см. ст.

529 ФГК). Но это не помешало провести там практически полную

дематериализацию ценных бумаг, именуемых les valeurs mobilieres (акции,

облигации, рента). Наряду со Швецией Франция по праву считается пионером

среди европейских стран в деле перехода на безналичную форму обращения

фондовых ценностей.

Французский Закон о финансах на 1982 г. (№ 81-1160 от 30.12.81 г.)

предписывал за 18 месяцев полностью перейти на систему выпуска и обращения

les valeurs mobilieres исключительно в виде прав, «соответствующих

безналичным ценным бумагам» .По истечении указанного срока все

перечисленные в законе ценные бумаги должны быть обращены в безналичную

форму и учтены на лицевых счетах, ведущихся эмитентом или профессиональным

посредником для каждого держателя. Владельцы ценных бумаг, выпущенных

ранее, могут осуществлять права по ценным бумагам только при условии их

предварительной дематериализации путем изъятия сертификатов и фиксации прав

записями на лицевых счетах, открытых у эмитента или профессионального

посредника.

Все вышеизложенное подтверждает необходимость пересмотра понятия ценной

бумаги с целью определения ее через права. Любая теоретико-юридическая

концепция должна исходить из желательных, экономически целесообразных

изменений позитивного права. Никакая научная доктрина не имеет

самостоятельной ценности.

11. Является ли ценная бумага совокупностью прав?

В понятии ценной бумаги - права конечно первичны. Но это не просто

набор прав, а определенная для каждой разновидности ценных бумаг комбинация

прав, зафиксированных в установленной законом форме.

Необходимость строгой формальности ценных бумаг не подлежит сомнению.

Специфика ценных бумаг состоит в том, что, будучи инструментом

удостоверения и передачи субъективных гражданских прав, они являются особым

инструментом, поскольку призваны упростить порядок удостоверения

принадлежности прав определенному субъекту.

Для достижения этой цели форма фиксации информации о составляющих

ценную бумагу правах должна быть подчинена специальным, более строгим

требованиям, принципиально отличным от всех иных способов удостоверения

гражданских прав. Принцип единства формы и содержания применительно к

ценной бумаге означает оптимальное воплощение на формальном уровне той

роли, которую ценные бумаги призваны играть в гражданском обороте.

Способы удостоверения, передачи и осуществления прав, составляющих

ценную бумагу, должны позволять:

• достоверно фиксировать факт существования таких гражданских прав и их

принадлежность определенному лицу;

• с наименьшими временными и финансовыми издержками отчуждать и

приобретать эти права;

• надежно удостоверять факты обременения ценных бумаг правами третьих

лиц;

• оперативно осуществлять права, составляющие ценную бумагу.

Наиболее перспективны такие технологические решения, как учет ценных

бумаг и операций с ними в депозитарии, а также выпуск именных ценных бумаг

в бездокументарной форме.

Так называемая «форма выпуска (эмиссии)» ценных бумаг — лишь один из

аспектов допустимого способа удостоверения принадлежности гражданских прав

определенному лицу. В действительности эти способы изменяются не только в

зависимости от того, устанавливается ли владелец ценной бумаги на основании

предъявленного им документа (сертификата ценной бумаги) или без такового.

Способы фиксации и передачи прав имеют свою специфику для ценных бумаг

всех разновидностей. Различия могут быть обусловлены:

• законодательно установленным способом легитимации управомоченного по

ценной бумаге лица;

• содержанием перечня обязательных реквизитов ценных бумаг как

документов;

• способом использования бумажных документов для удостоверения прав по

ценным бумагам (отсутствие бумажного документа, глобальный сертификат,

сертификаты с большим номиналом или отдельные сертификаты на каждую ценную

бумагу);

• возможностью постоянного учета прав по ценным бумагам и способом

такого учета (в реестре или у депозитария);

• содержанием локальных норм, регулирующих документооборот в

деятельности отдельных реестродержателей и депозитариев.

Специфика способов удостоверения, передачи и осуществления прав,

составляющих ценные бумаги, характеризует лишь форму, но не сущность

явления. Такие отличительные особенности сами по себе не могут служить

критерием для определения правовой природы соответствующих прав. Только

несоответствие формы требованиям закона, установленным для ценных бумаг

конкретной разновидности, является основанием для отказа той или иной

совокупности прав в статусе ценной бумаги.

Поэтому, можно предложить следующее определение ценной бумаги: ценная

бумага — это нематериальная вещь, представляющая собой совокупность

указанных в законе прав, удостоверение, передача и осуществление которых

возможны только в порядке и способами, определенными законом либо (в

допускаемых законом случаях) подзаконными актами.

Таким образом, важными являются три момента:

• ценная бумага — это вещь;

• совокупность составляющих ценную бумагу прав (содержание ценной

бумаги) определяется законом;

• способы и порядок удостоверения, передачи и осуществления

составляющих ценную бумагу прав (форма ценной бумаги) должны

соответствовать официально установленным требованиям.

Такой подход позволил бы бездокументарным ценным бумагам занять место

среди объектов гражданских прав наравне с ценными бумагами документарной

формы выпуска.

12. Выводы

Определяя ценные бумаги через права, надо осознавать условность

применения к ценным бумагам самого термина «бумаги». Но, принимая во

внимание глубоко укоренившиеся традиции, можно считать возможным его

сохранить.

По отношению к ценным бумагам не применима и терминология вещного права

в ее привычном понимании. Цивилистам еще только предстоит разобраться, что

же следует подразумевать, например, под владением или пользованием ценной

бумагой.

Принятая сейчас, в том числе в законодательстве, традиционная

терминология позволяет и даже обязывает различать ценную бумагу как

самостоятельный объект гражданского оборота, бестелесную вещь и ценную

бумагу в буквальном смысле слова.

По этому поводу уместно процитировать ЕТК США (п. «с» ст. 8-102):

«Ценная бумага — это либо документарная, либо бездокументарная ценная

бумага. Если ценная бумага является документарной, термины "ценная бумага"

и "документарная ценная бумага" могут обозначать либо нематериализованный

(intangible) имущественный интерес, либо документ, представляющий такой

интерес, либо и то и другое, если это вытекает из контекста».

Под ценной бумагой в узком значении нужно, по-видимому, понимать

бумажный документ, который, находясь во владении конкретного лица, служит

подтверждением его правомочий. Такой документ является бумагой в полном

смысле этого слова.

Но могут возникнуть некоторые вопросы.

Во-первых, в некоторых случаях в этом документе нет необходимости (и

тогда непонятно, зачем вводить это понятие).

Во-вторых, такой документ во многих случаях имеет легитимирующее

значение лишь в совокупности с другими доказательствами права (и поэтому

нецелесообразно выделять его особым образом).

В-третьих, иногда для легитимации по ценной бумаге достаточно одного

документа (в таком случае есть смысл называть ценными бумагами только такие

документы).

Понятие ценной бумаги в узком смысле необходимо для правильного

применения действующих норм права. Нужно различать, в каких случаях речь

идет о ценных бумагах как о вещах, а в каких — как о документах.

Прежде всего это касается терминов «бездокументарные» и «документарные»

ценные бумаги. Говоря о бездокументарных ценных бумагах, нужно иметь в виду

только нематериальные вещи, т.е. определенным образом зафиксированные

права. Тогда как под «документарными ценными бумагами» сообразно контексту

можно понимать и права, и документы, их удостоверяющие.

Список законодательных актов

1. Гражданский Кодекс Российской Федерации

2. Гражданско-Процессуальный Кодекс РСФСР

3. Административно-Процессуальный Кодекс Российской Федерации

4. Закон Российской Федерации «О рынке ценных бумаг»

5. Закон Российской Федерации «Об акционерных обществах»

Список литературы

1. Агарков М. М. Учение о ценных бумагах. М.: Финстатиформ, 1993

2. Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М.:

ЮрИнфоР, 1996

3. Ж-л Рынок ценных бумаг: 1995 №5; 1996 №№ 10, 12, 17-20; 1997 №№2, 4,

5

4. Ж-л Эксперт, 1997 №3

-----------------------

[1] Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М.: «ЮрИнфоР»,

1996

[2] Агарков М. М. Учение о ценных бумагах. М.: Финстатинформ, 1993

[3]Шаталов Л. Как защитить права на бездокументарные ценные бумаги // ж-л

Рынок ценных бумаг. 1996. № 20

[4] Ж-л «Эксперт» 1997, №3

[5] Ж-л Рынок ценных бумаг 1996, № 10

[6] Майфат Л. Правовой режим ценных бумаг в новом Гражданском

кодексе//ж-л РЦБ. 1995. № 5; Марченко Л. Символ комплекса прав//ж-л РЦБ.

1996. № 12; Лысихин И. Давайте разберемся в дефинициях//ж-л РЦБ. 1996. №

17; Демушкина Е. Безналичные ценные бумаги — фикция или реальность?//ж-л

РЦБ. 1996. № 18—20.

Страницы: 1, 2, 3